反诉人:赵____,女,29岁,汉族,____市人,____市____区服装公司设计师,住该公司宿舍____号楼____单元____号
被反诉人:张____,女,35岁,汉族,____市人,____餐厅服务员,住____市____区____路____楼____单元____号
案由和反诉请求:
(1)被反诉人张____犯诽谤罪,请人民法院依法惩处。
(2)驳回被反诉人的诉讼请求。
事实与理由:
被反诉人采取恶人先告状的手法,向法院起诉、控告反诉人犯重婚罪,这是毫无事实根据的,是无中生有的陷害。请法院查明事实真相,驳回被反诉人的诉讼请求。
反诉人现就被反诉人犯下的诽谤罪,提起反诉,请依法追究其刑事责任。反诉的事实和理由如下:
反诉人与被反诉人系姨表亲戚关系,被反诉人丈夫胡____系反诉人的姨表兄,且在同一公司共事,来往较多,关系较为密切。反诉人曾在姨表兄胡____家吃住过两三次。这是普通的正常现象。然而,由于被反诉人生性多疑,心胸狭隘,就无端怀疑反诉人与胡____关系暖昧,进而在邻居中散布流言飞语,甚至公然污蔑反诉人是勾引胡____的“狐狸精”。这是对反诉人人格的侮辱,败坏了反诉人的声誉。
1999年8月,公司经理先后指派反诉人和王某某、胡____和李某某去上海进行业务活动,四人同住一个招待所。反诉人和王某某整天忙于业务活动,很少见到胡____和李某某。回公司后,被反诉人听说反诉人与其夫胡____在上海同住一个招待所后,就胡乱猜测,认定我们干了见不得人的丑事。为了发泄私愤,对反诉人进行打击报复,被反诉人于9月20日上午10时,居然窜到我公司,在业务大楼门前张贴小字报,对反诉人进行造谣中伤、污蔑陷害,胡说反诉人在上海出差期间,与胡____同住一个招待所,是“拼居”,是“度蜜月”等。引起公司职工围观,影响极坏。
反诉人认为,被反诉人采取散布流言飞语和张贴小字报等手法,捏造事实,公然对反诉人进行诽谤,情节严重,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第246条第1款之规定,构成诽谤罪。被反诉人的犯罪行为,侮辱了反诉人的人格,败坏了反诉人的声誉,在群众中造成了恶劣的影响,给反诉人带来了重大的伤害。因此,请人民法院从重惩处。
根据上述法律规定可以看出,工程总承包与施工总承包属于工程建设中的两种不同的法律制度和两种不同的法律概念,二者既有联系又有区别。二者的联系主要是二者都属于工程承包的一种方式,两种总承包方式下总承包人都对发包人负责(或者与承包人、分包人承担连带责任),两种总承包的法律性质都属于建设工程承包;二者的区别主要是:
1、承包范围不同。工程总承包的范围可以包括勘察、设计、采购、施工、试运行(竣工验收)等全部或部分范围;施工总承包的范围是对合同约定范围内的专业工程和劳务作业的施工,工程总承包的范围要大于施工总承包的范围,工程总承包指向的对象是工程项目,施工总承包指向的对象是工程的施工作业。
2、资质要求不同。根据《建设部关于工程总承包市场准入问题说明的函》(建市函[2003]161号)和《建设部办公厅关于工程总承包市场准入问题的复函》(建办市函[2003]573号)的规定(以下简称“两个复函”):“对从事工程总承包业务的企业不专门设立工程总承包资质。具有工程勘察、设计或施工总承包资质的企业可以在其资质等级许可的工程项目范围内开展工程总承包业务,但工程的施工应由具有相应施工承包资质的企业承担。”这就是说,从事工程总承包必须具有工程勘察、设计或施工资质的其中一种,但工程勘察、设计企业在实行工程总承包时,不得由自己进行工程施工。根据《建筑业企业资质管理规定》及《建筑业企业资质标准》的要求,施工总承包企业分为特级、一级、二级、三级四个等级并明确规定了每个等级的资质条件。根据上述两个复函的精神,施工总承包企业可以实行工程总承包,并可以进行工程的施工。即是说,具有相应资质的施工总承包企业可以承包工程项目的勘察、设计、采购、施工、试运行(竣工验收)等全部或部分承包内容。
3、合同分类不同,法律适用标准不同。工程总承包与施工总承包虽然都属于建设工程承包,但工程总承包方式下,签定的建设工程合同属于工程总承包合同;施工总承包方式下,签定的合同属于施工合同。根据我国《合同法》、《最高人民法院关于民事案由的规定》等法律性文件,建设工程合同包括勘察合同、设计合同、施工合同、分包合同、监理合同、装修合同等,各种建设工程合同适用的法律规定有所差别。因此,工程总承包合同与施工总承包合同根据合同的内容在适用法律方面会存在一些差别。
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