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因烟草异地经营,犯非法经营罪,数额390万,请问量刑严重吗,非法经营罪烟草辩护词怎样写?

陈** 云南-红河 刑事犯罪辩护咨询 2016.10.13 21:44:57 19117人阅读

我有一个朋友,因烟草异地经营,犯非法经营罪,数额390万,请问量刑严重吗?非法经营罪烟草辩护词怎样写?

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地区:广东-深圳 咨询解答:37条

律师在接受委托后,仔细分析了案情,通过对证据的详细调查以及对当事人的耐心询问,找到了案件的不足之处,最终确立了基本的辩护思路。(一)、借证经营不等于无证经营
1、工商营业执照、烟草零售许可证的主体均为发达商店,虽然烟草证上写有经营人,但不能改变权利主体为发达商店的法律性质。
2、公诉方、合议庭均认可普通经营权转让的合法效力,在此不再重复。
3、民诉法司法解释46条规定:营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的,以业主和实际经营者为共同诉讼人。这说明民事法律中认同实际经营者与登记经营者不同的情形。
4、事实上,该案中,非法经营罪的基础即借证经营香烟,在审理案件中,无法彻底抛开民事法律而来进行研究。民事行为是否有效将直接影响该案罪与非罪的问题。
5、烟草零售经营权也随之转让,理由如下:A:该店的经营权实际上包括烟草经营权,后来店的经营权与烟草的经营权已经同一;B:烟草零售许可证本质上也是行政许可,而工商营业执照的性质也是行政许可,两者法律性质完全一样;C:烟草法、烟草专卖法实施条例均未规定借证经营事宜;D:烟草专卖许可证管理办法效力属于规章,其规定的主要是行政管理事项,无论从层级上、还是从规范的性质上(管理性规范),均不能否定经营权的转让效力。E:行政许可法有规定,不允许转让行政许可。但是本案中烟草零售许可证并未转让给被告人。转让的仅仅是经营权。F:如果是烟草零售许可证上权利主体是有限公司,还是否可以转让?是否构成犯罪?其实道理是一样的,不能因为性质的不同而导致法律定性的不同。
6、被告人从订货、收货、销售的流程来看,均和有证经营一样。
7、被告人应被认定为有证经营,第一节事情应该从犯罪数额中剔除。(二)、情节特别严重的界定
1、涉案数额共计一百三十余万元,经鉴定里面只有三条三五牌香烟是假烟。其它均为真烟。香烟质量是没有任何问题的。
2、真烟的进货渠道均是烟草公司,从订货、付款、配送均是烟草公司正规渠道。没有影响烟草公司在该地区的销售。
3、零售业务也是在法定经营场所内按照正常的零售价格,在规定的区域内进行销售。
4、平时业务也都在烟草公司的监控内进行,且接受烟草公司的日常管理。
5、被告通过自己的努力,由于口碑比较好,获得市场认可,销售业绩有很大的提升,烟草公司的评级结果就充分说明了这一点。
6、被告未对市场造成冲击,也未扰乱市场经营秩序,被告销售的是真烟、进货渠道、方式、零售均符合烟草公司规定,其实质和有证的经营户一样经营。
7、被告主观恶性不大,其是因为小孩当时在附近学校读书,为了带小孩读书,临时找店铺经营,后发现生意尚可,遂继续经营。
8、最高人民法院司法解释对仅规定情节严重的数额,对情节特别严重未有规定,目的就是留有余地防止一刀切,而让法官结合多种因素认定是否是情节特别严重。
9、湖北高院对情节特别严重做了数额的规定,我们认为该意见仅供参考,因为法律、司法解释均未授权给高院,其这样的规定缺乏相关的法律依据,事实上,数额绝非情节特别严重的唯一标准,具体到本案,虽然公诉机关指控的数额比较大,但是结合其它因素分析,该案并非一定属于情节特别严重的情形。
10、被告从归案后对犯罪事实及数额没有任何争议,悔罪态度比较好,仅对是否构成犯罪存有一定疑问,我们认为这属于对法律的辩解,不属于拒不认罪,事实上未经法庭审判,是否构成犯罪、犯有多大的罪都有待于进一步确定。1
1、被告也愿意交纳罚金,接受法律的处罚。1
2、被告法制意识淡薄,以前未受过相关处罚,并且现在已经不再经营该店,这和有组织有预谋的犯罪是有本质的区别的。1
3、烟草的特点是高基数低利润,虽然数额很大,但是被告牟利非常少,如果再除去正常的开支,纯利润就更少了。1
4、因此本案是否属于情节特别严重,还恳请贵院根据犯罪事实、情节、悔罪表现、对社会的危害程度以及改造的难易程度来综合认定。1
5、这样的行为很普遍,抓典型要考虑执法的平衡,尤其是刑法涉及人身权财产权,不可轻率。(三)、烟草公司明知被告人借证经营仍提供香烟
1、被告人借证经营时间长达三年,烟草公司完全有条件也有可能发现这种情况并且纠正。
2、证人****证言:其从2006年10月(即被告人刚开始经营香烟时)就知道不是****本人经营,并且每周去一次。
3、证人****证言:****向其反映过上述事项,而其是烟草公司在该片的稽查,实际是代表着烟草公司进行管理。
4、其实不管是否是亲戚,烟草公司都明知实际经营者不是冯荣玲本人,而是否是亲戚并不影响法律的定性。
5、订货时,烟草公司也明知不是*****本人,因为根据供述,定货大多是第一被告在操作,而*****是女性。
6、事实上,如果烟草公司适时提醒,被告人数额不会那么大,如果在第一时间内制止,也不会有今天的犯罪发生。而两被告均可以申领该零售执照,如果及时提醒,两被告完全有条件及时申领执照。
7、烟草公司明知被告人借证经营仍持续不断提供香烟,个人认为属于一种纵容。而纵容之后又进行严厉打击,显失公平。将所有的错误均让被告人进行承担。三、一审结果:法院将从烟草公司进货的金额全部不认定为犯罪金额,因此犯罪金额为60000余元.被告人王某犯非法经营罪,处有期徒刑一年三个月,缓刑一年六个月,罚金一万元。四、办案体会烟草体制目前仍比较特殊,公司、专卖局两块牌子,一套班子,既然是市场主体,又是行政执法者,政企不分,其可以用手中的行政权力制裁、约束经营者,维护其身垄断利益,已经越来越不适应。而罪与非罪,涉及人的生命、自由;刑期长短,关乎家庭幸福、安宁。辩护人能让当事人免除牢狱之灾,也里也颇感欣慰。案例中非法经营罪烟草辩护词的辩护思路。

2016-10-13 22:01:57 回复
地区:广西-南宁 咨询解答:4562条

显然,你朋友的情况属于涉嫌非法经营罪,目前面临被追究刑事责任和判刑。鉴于涉案数额特别巨大,达390万,可能被处以较重的刑法。根据法律规定,法定刑五年以上,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。所以,你朋友最高可以判处十五年有期徒刑。具体结果,还要看具体案情和律师辩护情况。非法经营罪烟草辩护词,事关重大,建议尽早聘请专业刑事辩护律师介入提供法律帮助和辩护。聘请律师辩护,是帮助刑事犯罪嫌疑人和被告人的唯一法律途径。

2016-10-13 21:47:57 回复
地区:山东-青岛 咨询解答:5333条

第二百二十五条 违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专场物品或者其他限制买卖的物品的;
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
(三)未经国家有关主管部门批准,非法经营证券、期货或者保险业务的;
(四)其他严重扰乱市秩序的非法经营行为。  第二百三十一条 单位犯本节第二百二十一条至第二百三十条规定之罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照本节各该条的规定处罚。  【最高院指导】  第八十九条 【五年以下有期徒刑、拘役量刑格】未经烟草专卖行政主管部门许可,无生产许可证、批发许可证、零售许可证,而生产、批发烟草制品,具有下列情形之一的,为情节严重,基准刑为有期徒刑一年:  (一)个人非法经营数额达5万元,或者违法所得数额满1万元;  (二)单位非法经营数额达50万元,或者违法所得数额满10万元;  (三)曾因非法经营烟草制品行为受过两次以上行政处罚又非法经营,数额达2万元的。  第九十条 【五年以上有期徒刑量刑格】非法经营烟草制品情节特别严重的,基准刑为有期徒刑五年。非法经营罪烟草辩护词 的法律依据。

2016-10-13 21:46:57 回复

具有下列情形之一的,处五年以下有期徒刑或者拘役:违反国家规定,情节严重的,所以我也只能大概猜测、烟草专卖零售许可证等许可证明,最多也不会超过20年的.非法经营数额在五万元以上。您朋友的非法经营额已达390万人民币,情节特别严重也分了几个档次,未经烟草专卖行政主管部门许可,又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的;
2、烟草专卖批发企业许可证,您朋友大概属于其中的最低一档吧,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产,由于您提供的信息不够详细、特种烟草专卖经营企业许可证,无烟草专卖生产企业许可证.非法经营卷烟二十万支以上的,或者违法所得数额在二万元以上的,有下列非法经营行为之一,学法律只有几年,处五年以上有期徒刑,扰乱市场秩序.曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚,非法经营烟草专卖品,应该是属于情节特别严重的,所以可能是5年以上;情节特别严重的:1。《刑法》第二百二十五条。,错了请原谅;3违反国家烟草专卖管理法律法规。其实这些也要分析很多方面的!建议您去咨询相关人士更有保障哦,大概7、8年左右;构成非法经营罪,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金

1.本案发生在农村市场,广大农民之所以买这种烟就是因为便宜,经营这种烟的利润也非常低。根据上诉人的供述,其非法所得为一万元,故恳请二审法院量刑时予以考虑。
2、上诉人购买的卷烟质量不错,只是没有烟草专卖许可证主体资格,并且部分产品未流入社会,未造成严重的社会后果,因此,相对来讲社会危害性比较轻。
3、归案以后,上诉人认罪态度比较好,能较好地配合司法机关查清本案事实,并表示认罪服法,希望二审能体现量刑。

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