蔡XX与洪XX、黎XX合伙协议纠纷一审民事判决书

原告蔡XX，男。

被告洪XX，男。

委托代理人覃家强，XXX律师事务所律师（特别授权）。

被告黎XX，女。

第三人郑X，男。

委托代理人肖XX，XXX律师（特别授权）。

原告蔡XX与被告洪XX、黎XX合伙协议纠纷一案，柳州市中级人民法院于2012年7月11日裁定发回重审。本院于2012年9月25日受理后，依法重新组成合议庭，于2012年12月5日、2013年7月18日公开开庭进行了审理。期间，本院依原告蔡X的保全申请，于2012年3月5日作出民事裁定，查封了被告洪XX、黎XX共有的房产一套；并依法通知第三人郑X参加诉讼。原告蔡XX、被告洪XX的特别授权委托代理人覃家强、第三人郑X的特别授权委托代理人肖XX到庭参加诉讼，被告黎XX经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案经依法审批延长审理期限6个月，现已审理终结。

原告蔡XX诉称：被告洪XX、黎XX系夫妻关系。2011年7月份，被告洪XX欲将其与他人合伙经营的沙场其所有的50%份额中的10%份额转让给原告，双方为此多次进行谈判。谈判期间原告将30万元合伙预付款交给了被告洪XX。但因各种原因，双方最终未能签订合伙协议，但被告洪XX拒绝将30万元预付款返还给原告。因该债务系被告洪XX、黎XX夫妻的共同债务，被告黎XX应承担清偿责任。特此请求法院判令被告洪XX、黎XX共同返还原告的预付款30万元，本案诉讼费由二被告负担。

原告蔡XX向法庭提交的证据材料有：

1、蔡XX的XX银行转账凭证一张，金额为15万元，证明原告于2011年7月22日转账15万元给被告洪XX。

2、洪XX所写收条一张，其内容为：今收到蔡XX沙场预付合伙款15万元，证明原告于2011年9月28日付给被告洪XX15万元。

3、本院（2012）鹿民二初字第303号案卷材料9页，包括民事诉状、退伙和入伙协议、股份转让协议，内容为洪XX因沙场问题于2011年12月份起诉郑X（包括其妻子），之后因双方达成协议于2012年3月又撤诉，证明其二人合伙期间，各人占有50%份额，原告没有占有沙场的股份。

4、洪XX的上诉状一份，证明本案原审判决后，被告上诉时并未对原判决认定其收到被告的30万元提出异议。

被告洪XX辩称：其只收到原告的一笔款项15万元，收条是针对前面银行汇款的确认；原告入伙沙场并实际参与管理，合伙关系成立；在合伙体未解散或未有退伙情况，原告要求被告返还合伙款没有事实和法律依据，法院应予以驳回。

被告向法庭提交的证据材料有：

1、沙场财务（清单）一份，其内容是涉案沙场2011年8月至2011年12月20日的收支情况，资金由蔡XX进行管理，蔡XX、洪XX、郑X均在清单上签字，证明原、被告及第三人对沙场经营事实上达成了一致。

2、借款合同一份，内容为蔡XX向鹿寨县XX公司借款30万元，洪XX、郑X为保证人，证明该笔借款用于沙场，原告、被告、第三人达成了合伙协议。

3、证人梅X、梅X某的证言，证言的主要内容是：蔡XX参与了沙场与发包方村民的协调、梅X去沙场做工是蔡XX和郑X叫去等，证明原告参与了沙场的经营管理。

被告黎XX没有进行书面答辩，也未向法庭提交证据材料。

第三人郑X述称：本案不属于合伙纠纷，因为法律规定入伙要经全体合伙同意，但郑X一直没有同意原告加入合伙，所以蔡XX不是沙场的合伙人；第三人郑X与原、被告之间的债务没有关系。

第三人郑X没有向法庭提交证据材料。

经庭审质证，被告对原告提交的4项证据的真实性及合法性没有异议，但对证明目的有异议，其认为：证据1、证据2实际是一笔款，即实际只收了被告的15万元，收条是对原告此前通过银行付款15万元的确认；证据3即洪XX、郑X之间的合伙纠纷与本案没有关联；证据4即上诉状是对原判决的概括性否定，当然包括对收到30万元的否认。

第三人对原告提交的4项证据均没有异议。

原告对被告提交的证据1、证据2的真实性没有异议，但对证明目的有异议，原告认为：其代管沙场的32万元，是因洪XX、郑X二人请帮管理所借32万元的使用，其个人目的也为了考查入伙沙场的可能性；对于证据3即两个证人证言，因二人与被告有姻亲关系，且原来旁听了本院在柳州市中级人民法院的二审开庭，其证言不能作证据使用。

第三人对被告提交的3项证据的质证意见与原告的意见相同

被告黎XX经传票传唤、无正当理由拒不到庭，视为其放弃质证的权利。

本院认为，原告所提交的证据1系银行付款凭证、证据2为预付款收条，该两份证据材料注明的款额均为15万元，但时间不同，收条并未特别注明系补写此前通过银行付款的15万元，两笔款共30万元；而被告（特别授权委托代理人）在原审时明确承认了收到原告所付的30万元，且原告提交的证据4即上诉状也未对原审民事判决书确认其收到30万元的事实提出异议；以上证据互相吻合、印证，本院予以认定。对于原告所提交的证据3，其所明确的合伙时间为2011年4月28日，退伙的时间为2012年3月17日，合伙人为洪XX、郑X，合伙事项为经营沙场（即本案涉案沙场），相关事实均与本案有关联；而被告就合伙人、合伙时间、合伙人的份额等起诉书及相关协议书中均予明确，对此视为被告的自认，而被告在本案重审时虽提出异议但没有提供相应证据反驳，因此本院对该证据予以认定。

被告提交的证据1沙场财务收支情况，其内容注明蔡XX代管沙场投入的32万元；证据2即贷款合同，其是对证据1的补强，即认定证据1所注明的30万元贷款的具体来源情况；因原告、第三人均对其真实性没有异议，本院将其作为定案的参考；但对被告提出证明原、被告之间合伙关系的证明目的，因该两项证据未注明有“合伙”的内容，且其与被告此前的自认（即原告提供的证据3）相矛盾，因此本院对其证明目的不予以认定。对于原告提交的证据3即两个证人证言，证明原告参与沙场的经营管理，而原告对其参与管理的事实并无异议，本院予以认定。

综合当事人的陈述及举证，本院确认以下法律事实：

被告洪XX、黎XX二人系夫妻关系。2011年7月，被告洪XX欲将其与第三人郑X合伙经营的沙场其拥有的50%股份中的10%份额转让给原告，为此，原告与被告洪XX多次进行协商。期间，原告于2011年7月22日通过XX银行转账15万元给被告洪XX，之后于同年9月28日又付给被告洪XX15万元，被告洪XX于当日写下一张15万元的收条交原告收持。以上原告两次共付给被告洪XX30万元，但双方一直未签订书面合伙经营沙场协议。此后，原告以未达成合伙协议为由要求被告洪XX返还合伙预付款300000元，被告洪XX以合伙协议已生效为由拒绝将该款返还给原告。因此引起本案诉讼。

另查明，原、被告双方诉争沙场系在鹿寨县XX附近的洛清江河道进行采沙，该沙场原系被告洪XX与第三人郑X合伙经营，洪XX、郑X于2011年4月28日签订了《股份转让协议》，约定二人各占50%股份。之后双方因经营问题发生纠纷，洪XX诉至本院。诉讼过程中，洪XX与郑X于2012年3月17日自行协商解除合伙协议，即洪XX退出合伙，其所占沙场50%的份额转给案外人罗XX，洪XX为此于当日撤诉。

庭审中，第三人郑X表示在其与洪XX合伙期间，曾请原告蔡XX管理沙场，但蔡不是合伙人，且明确表示其从未同意蔡XX入伙。

本院认为，本案争议的焦点是：1、被告洪XX转让其10%股份给原告是否成立；2、被告洪XX收到原告蔡XX的预付款是30万还是15万元。

关于转让份额问题。最高人民法院《关于彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第50条规定：当事人在合伙经营过程中增加合伙人，书面协议有约定的，按照协议处理；书面协议未约定的，须经全体合伙人同意，未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无效。涉案沙场原系被告洪XX与第三人郑X合伙经营，在此过程中，被告要将其占有的份额部分转让给原告蔡XX，其性质属于增加新的合伙人，依照上述法律规定，没有订立书面协议，须经原合伙人郑X的同意才能认定有效，但第三人郑X在庭审中已明确表示不认可蔡XX的合伙人地位；此外，从事后（即原告交款给洪XX之后）洪XX与郑X签订的解除沙场合伙协议的内容来看，洪XX、郑X签字即予解除，其并不需要蔡XX的签字或认可，由此可见，其二人事后不认可蔡XX的合伙人地位。据此认定，被告洪XX要将占有的合伙份额部分转让给原告，该转让不成立，因此不能认定原告蔡XX系沙场的合伙人。被告认为其与蔡XX的合伙关系成立的意见与法律规定不符，本院不予以采纳。

关于被告洪XX收取原告的具体款额。原告主张交给被告二笔款共30万元，其提交的15万的银行付款凭证、15万元的预付款收条各一张，两份证据均为原始直接证据，综合被告在原审时的自认及对原判进行上诉也未否认收取30万元等证据材料，足以认定被告收到了原告所付的二笔款30万元。被告否认收到原告的二笔款30万元，但没有提供相应证据反证，本院不予以采信。

综上所述，被告洪XX以合伙的名义收取原告30万元，因蔡XX的入伙不成立，被告洪XX收取原告合伙投资款没有合法依据，依法应予返还。被告洪XX与被告黎XX系夫妻关系，其个人在对外经营中所欠债务应当按夫妻共同债务处理。据此，原告请求二被告返还上述300000元预付款符合法律的规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第九十二条及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决如下：

被告洪XX、黎XX共同返还原告蔡XX人民币300000元。

案件受理费5800元，保全费2270元，总共8070元，由被告洪XX、黎XX共同负担。

上述应付款项，被告应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。

义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。

审　判　长　　潘辉亮

人民陪审员　　巫裕家

人民陪审员　　翁XX

书　记　员　　莫XX