赵XX与张X合伙协议纠纷一案二审民事判决书

上诉人（原审被告）赵XX，男，1966年3月24日生。

委托代理人李万顺，河南神鹰律师事务所律师。（特别授权）

被上诉人（原审原告）张X，男，1967年8月29日生。

上诉人赵XX与被上诉人张X合伙协议纠纷一案，赵XX不服平顶山市新华区人民法院(2012）新民初字第805号民事判决，提起上诉。本院于受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵XX的委托代理人李万顺，被上诉人张X，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原审经审理查明，2007年，张X经唐XX介绍出资入股赵XX的个人独资企业汝州市福星新型砖厂，后因该厂经营不善，张X于2008年退股，赵XX在唐XX见证下给张X写下40万元欠条，但一直未还。2011年6月5日上午，张X等三人对赵XX说要买铝石，赵XX坐上张X的车，被张X拉至平顶山，在途中张X要求赵XX写下60万元的借条。当日下午18时，赵XX到汝州市公安局报案，控告张X等人涉嫌绑架、非法拘禁。汝州市公安局经调查，认为此案造成的后果没有达到刑事案件立案标准，未立案。现张X要求赵XX支付借款，引起诉讼。

另查明：1、赵XX与张X之间2008年11月10日的退股协议内容“汝州市福星新型砖厂持股人赵XX占厂百分之七十的股权，持股人张X占厂百分之三十的股权。为了便于经营，双方经协商，赵XX同意将张X百分之三十股权退出，张X也愿意退出股权。赵XX应退张X金额为400000元。退款期以双方签字之日起半年退清，在退股期内，张X可卖铝石和卖砖抵退股款。股份退清后，砖厂归赵XX所有，张X无权干扰砖厂工作。如有特殊情况。双方可协商解决。本协议双方签字后生效。”赵XX签名，张X签名，证明人唐XX签名。2、2008年12月7日，赵XX给张X出具的欠条内容“今欠张X福星砖厂退股款合计肆拾万元正”。3、赵XX在车上出具的借条内容“今借到张X现金陆拾万元正，借款期半年，从借款日起借款人按月利息贰分计息，到每月25号前还本金壹拾万元和当月利息，到期如不能归还，借款人原将自己的砖厂和住房抵给对方自行处理，借款人赵XX，2011年6月1日”。4、赵XX在公安机关对其的询问笔录中说：今天（2011年6月5日）上午9点半的时候张X用手机给我打电话问我在哪里，我说在厂里。他问我哪里有铝石，想买点铝石。我说不知道哪里有铝石。然后他说一会就去厂里，我说那你来吧。上午11点的时候张X开了一辆黑色北京现代牌越野车到我开的砖厂里，他还一路两个男的。他到之后说让我和他一起到安XX那里想通过我找熟人买铝石。于是我就坐到他的车上一起离开砖厂去看铝石。5、张X在公安机关对其的询问笔录中说：今年这个月（2011年6月）的4、5号的时候，岳XX想到汝州买铝石，我就开着车和岳XX，还有岳XX的两个伙计一起到汝州看铝右到汝州后，因为赵XX以前搞过铝石，所以我与赵XX联系，赵XX说在砖厂，我们就到赵XX开的砖厂里找赵XX。当时去见赵XX时，路上岳XX见安XX大坝那里有铝石坑，就叫小X下车去看看铝石。我和岳XX还有他的另一个伙计一起去赵XX的砖厂。到砖厂的时候是上午十点多，见到赵XX后我把岳XX和赵XX介绍了一下。他们两个人在谈论汝州那里有铝石。因为砖厂比较脏，我就建议到汝州市XX找个地方说。赵XX说行，就都上车去市区。6、岳XX在公安机关对其的询问笔录中说：2011年6月初的一天上午和张X、张XX、小X四个人到临XX一个部队附近的村上看铝石。我们看了之后，就回平顶山，经过汝州市的时候，张X说咱们拐一下，让我找个人把以前的帐算算。……我们三个人去砖厂。在砖厂我和张X下得车，见到张X的伙计（赵XX），张X和他说今天是来看铝石的，顺便拐过来把帐算算。张X说厂里土大老是脏，去市区找个地方算吧。这张X的伙计就和我们一起上了车。7、张XX在公安机关对其的询问笔录中说：我们在上午十点钟左右看了铝石之后，就往回走，过汝州市XX的时候，我当时在车上迷迷糊糊的睡着，听见张X对岳XX说到汝州了，我顺便拐一下，把以前的帐算算。8、张X在庭审中陈述：赵XX欠条（指40万的）出具后一直没有归还。中间赵XX还用我8万元跑贷款。后来经过几次计算，截止2011年6月赵XX合计欠张X60万元。

以上事实，由公安机关证明、询问笔录、借条及庭审笔录等证据在卷证实。

原审认为，张X要求赵XX支付60万元借款证据不足，理由如下：1、张X让赵XX上车的名义是让赵XX帮忙联系买铝石，实际让赵XX上车的目的是“算账”。2、赵XX在车上为张X出具60万元的借条时，张X并没有向赵XX支付款项。赵XX欠张X40万元退股款属实，但张X所诉的其他借款无相应证据支持。3、赵XX在没有收回40万元欠条的情况下，又自愿为赵XX出具60万元的借条，可能性不大。4、赵XX于2008年12月7日给张X出具的40万元的欠条中没有显示有利息的约定，在此情况下，赵XX自愿在60万元的借条中写上“从借款日起借款人按月利息贰分计息”的可能性不大。5、赵XX为张X出具60万元借条的当日就到公安机关报了案。综上，现有证据不能认定赵XX为张X出具的60万元的借条系其真实意思表示，张X据此借条向赵XX主张权利依据不足。但赵XX欠张X40万元退股款属实，应予归还并支付相应的利息。一审判决：一、赵XX应于本判决生效之日起十日内向张X支付欠款40万元及利息（利息自2009年5月11日起至本判决确定的履行之日止，按中国人民银行发布的同期银行贷款利率计算）。二、驳回张X的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给伺金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11240元，由张X负担1940元，赵XX负担9300元。保全费4240元，由赵XX负担。

上诉人赵XX上诉称，1、原审已经查明60万元的借款不存在，就应驳回张X的诉讼请求。原审虽查明我与被上诉人间有40万退股款的事实，依据不告不理原则，原审无权审理。原审法院超越职权对40万作出错误判决，属于适用法律错误。2、原审法院超越职权对40万退股款处理同时，又判决利息从2009年5月11日支付显属认定事实错误。双方并未约定利息，原判显属认定事实不当，适用法律错误。3、本案中60万借条是上诉人受胁迫所写，违背了上诉人真实意思，应为无效行为，所以应驳回被上诉人诉讼请求。请求二审撤销原判，依法改判，驳回被上诉人诉讼请求。

被上诉人张X答辩称，赵XX欠我40万元的退股款，一直没有归还。原来赵XX还用我8万元跑贷款。后来经过几次计算，截止2011年6月赵XX合计欠张X60万元。原判应当判上诉人支付我60万元及利息。

二审经审理查明，2011年6月5日上午，张X等人对赵XX说要买铝石，赵XX坐上张X的车，被张X拉至平顶山。途中张X以赵XX欠40万退货款一直没有归还，另赵XX还用张X8万元跑贷款，并计算了利息，截止2011年6月赵XX合计欠张X60万元为由，要求赵XX写下60万元的借条，赵XX书写并签名一张60万元的借条后，几人一起到平顶山市联系到唐XX，唐XX在该借条上书写证明人唐XX。后张X要求赵XX支付上述借款60万元，引起本案诉讼。本院二审查明的其他事实与原审查明的事实相一致。经本院调解，双方未能达成一致意见。

上述事实，有原审法院应赵XX的申请，从公安机关调取的相关卷宗材料可以证实：1、赵XX陈述有“张X和三个人一起来找我说买铝石，坐车上他们动手逼我，让我抄写了一张60万的借条，并签名按了指印。到平顶山后，张X给唐X联系说我来了，我们见面后到一家烩面馆，张X把我写的条子拿出来让唐当中间人，并说我签过字了，唐X看我签过字了就签上了名，签的是见证人唐X。吃完饭，我和唐XX又买了点饮料和张X一起去看了张X的父亲，拉了拉家常”。2、张X陈述有“我和岳XX和他两个伙计一起去汝州看铝石，因为赵XX以前搞过铝石，就与赵XX联系，我们在车上说了一会关于铝石的事。因为赵XX欠我40万元退股款，另外我为了给他跑贷款借了高利贷月月付着利息，我提出算算账，赵XX同意，我把退股款、跑贷款的钱所欠的利息算了一下，一共六十万，赵XX同意算账结果，还说要是现在有钱了就是再多给一二十万也应该。我就让赵XX给我打了个借条，是我们两个商量着写的。我给唐X打电话说了此事，因为他是我们两个的中间人。我们在一家烩面馆见面后，我把和赵XX写的欠条给他看了，唐X问赵XX对不对，赵XX说对，唐X就在欠条上签了字。吃完饭赵XX还买了西瓜、饮料和唐X一起去看了我父亲。晚上唐X说第二天要去汝州，我就把赵XX给我打的40万的欠条交给唐X让他捎给赵XX，后来唐X会来说赵XX不见他，不要这40万欠条。现在这40万欠条还在唐X（唐XX）手里”。3、唐XX（又名唐X）陈述有“张X打电话说见个面，把他和赵XX的帐算一算。见面后张X拿一张条子让我签字，说原先在赵XX砖场入股40万，因为跑贷款花了8万，这几年利息是12万，他和赵XX商量好了，我看条子是借条，数额是60万，上面赵XX签了字按了指印，就签了名，签的是见证人，赵XX也没说啥。吃完饭赵XX买了西瓜、饮料去看了张X的父亲。张X把40万欠条让我回汝州给赵XX捎回去，我给赵XX打电话想把40万欠条给他，他不要，还怪我接40万欠条。直到现在40万欠条还在我这里”。4、岳XX陈述有“我和张X、张XX、小X一起去临XX看铝石，回来经过汝州，张X说拐一下，他要找个人算算账，以前打的条子快到期了，算算账换个条子。在砖厂见到了张X的伙计，张X说来看铝石，顺便拐过来算算账。他伙计上车后，张X和他伙计说他们的帐有中间人，中间人也得签字，张X就和中间人联系，说回平顶山。张X和他伙计说跑贷款花的有钱，是张X垫的钱，他伙计也没说啥，认了这笔钱，在车上他伙计写了条子，内容不知道。到了平顶山和中间人联系了，在一家烩面馆吃饭，吃饭时张X将他伙计打的条子拿出来让中间人看了，中间人在条子上签了名字”。5、张XX陈述有“我和张X、岳XX、小X一起看了铝石往回走，到汝州市张X对岳XX说顺便拐一下，把以前的帐算一下。在车上张X和老X说咱们把事说说吧。我跟他们不熟，就睡了。吃饭时最后接的人说你们（指张X和老X）是我牵的线，现在帐是咋说的，张X拿出一张条子说已经好了，老X也签字了，你是中间人也签一下吧。那人也在条子上签了字”。6、叶XX陈述有“我和张X、岳XX还有一个孩去临XX看铝石，准备返回平顶山，张X说去见一个老板，他说老板欠他的钱。路上张X对那个四五十岁的人说和他算算账。我跟他们不熟就睡了。吃饭时人很多，张X和欠张X钱的那人还有后来又来的那人坐挨着说话，我听见好像说砖厂怎么样了。别的没注意”。7、另有退股协议、欠条（40万元）等在卷作证。

以上证据在原审庭审时，已经双方质证。

本院认为，上诉人赵XX与被上诉人张X因合伙退股而产生的40万元债权债务，双方均无异议，均予以认可。本案中张X据以要求赵XX支付60万元借款的借条，赵XX与张X各执一词：赵XX称该借条是被迫所写，与40万元退股款没有任何关系；张X称因赵XX欠其40万元退股款一直没有归还，赵XX还曾用过张X8万元跑贷款，这些款项加上利息计算，赵XX合计欠张X60万元。综合全案来看，赵XX因张X退出合伙而与张X签订一份退股协议，并出具40万元欠条一份，约定半年退清该款，因该款迟迟未退还，张X遂以该40万元未还，赵XX还曾用过张X8万元跑贷款，这些款项加上利息计算为60万元为由，让赵XX出具了一份60万元借条，赵XX出具该60万元借条后，唐XX在该借条上书写“证明人唐XX”字样。后赵XX到公安机关报了案。随后张X把赵XX打的40万的欠条交给唐XX让他捎给赵XX，但赵XX不要该欠条，现该40万欠条在唐XX处。以上情况综合分析判断，可以看出60万元系张X以40万元为基础加上其他费用计算得来的，张X据此要求赵XX支付的是60万元及利息，而不再是原来的40万元；而赵XX虽出具了该60万元借条，但从其报案的行为看，其对张X的欠款由40万元而变为60万元，是不予认可的，并非其真实意思表示。综上，本案中张X诉赵XX还款是基于40万元退股款，且双方对40万元退股款均无异议，故本案实质上是双方合伙纠纷，原审在查明事实的基础上，确认60万元不真实，确认赵XX欠张X40万元退股款属实应予归还，并无不当，但其表述的事实欠妥，本院予以纠正。赵XX与张X2008年11月10日签订退股协议，约定半年退清该款，半年的时限过去后，赵XX并未履行退股协议退款，同时张X诉求要求支付利息，赵XX应予退还并支付相应的利息。故原判确定自双方约定的半年退款期满的次日起即2009年5月11日起按中国人民银行发布的同期银行贷款利率计算利息，并无不当。上诉人赵XX的上诉理由不能成立，本院不予采纳。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审受理费7300元，由上诉人赵XX负担。

本判决为终审判决。

审  判  长  张 小 青

审  判  员  王XX

审  判  员  李    勇

书  记  员  张 议 玚