云南省大理白族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2020）云29刑初63号
公诉机关云南省大理白族自治州人民检察院。
被告人马XX，男，1991年8月20日生于安徽省池州市东至县，汉族，大专文化，户籍所在地安徽省东至县，现住云南省大理白族自治州大理市。因本案于2019年12月26日被大理海关缉私分局刑事拘留，2020年1月22日被逮捕。现羁押于大理市看守所。
辩护人金无及，云南XX律师。
被告人王XX，男，1993年6月1日生于四川省绵阳市，汉族，大学文化，户籍所在地四川省绵阳市涪城区，现住四川省绵阳市涪城区。因本案于2019年9月21日被绵阳海关缉私分局刑事拘留，羁押于绵阳市看守所，同年10月25日被绵阳海关缉私分局取保候审，2020年1月8日被大理海关缉私分局取保候审。
辩护人王X，四川XX律师。
辩护人林X，四川XX律师。
云南省大理白族自治州人民检察院以大州检第二检察部刑诉〔2020〕57号起诉书指控被告人马XX、王XX犯走私、贩卖毒品罪，于2020年6月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年8月24日公开开庭审理了本案。大理白族自治州人民检察院指派检察员任XX出庭支持公诉，被告人马XX、王XX及其辩护人金无及、王X、林X到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
大理白族自治州人民检察院起诉指控，被告人马XX旅居大理古城期间吸食大麻，随后便通过一个境外加密即时通讯软件“Ｔｅｌｅｇｒａｍ”购买到大麻及毒品ＬＳＤ（俗称邮票）后又吸又贩。2019年6月，被告人王XX使用“我带感”的微信昵称添加了马XX昵称为“幸福公社”的微信号。同年7月，被告人王XX通过微信联系以8000元人民币向马XX购买了100克大麻，同年9月2日被告人王XX再次与马XX联系需向其购买大麻，马XX告知其此次所要购买的大麻是直接从境外购买且已涨价，但王XX仍同意购买，随即支付了8600元人民币，并将非本人真实的收货人信息发给马XX，期间王XX多次向马XX催足要“货”，马XX答复其“货”还在“海上漂着的，还要等清关”。同年9月20日绵阳海关缉私分局民警在绵阳市涪城区安XX将来帮王XX收取包裹的林X抓获，当场从这该来自加拿大、邮单号为ＥＥ199XXXX2776ＣＡ包裹内查获大麻植株一包，净重105.8克。次日，被告人王XX在接到公安机关的电话后主动到案接受调查。同年12月25日凌晨1时许，公安民警在大理古城一网吧内将被告人马XX抓获，当场从其身上查获大麻0.8克，在接受公安民警盘问时又主动交代在其位于大理租房内还藏有大麻，随后公安民警在该租房内查获大麻25.08克，毒品ＬＳＤ一贴，净重0.0115克。
另查明，被告人马XX自2019年9至12月间多次将购买到的部分毒品LSD、大麻贩卖给他人。
为证明指控的上述事实，公诉机关当庭提供了受案登记表、立案决定书、移送案件通知书、随案移送清单、案件来源、挡获经过、到案经过、抓获经过、户籍证明及身份证复印件、搜查记录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、称量、取样记录及照片、鉴定意见、微信支付交易明细证明、马XX微信售卖大麻、ＬＳＤ统计表、证人林X、刘X、字友标的证言及被告人马XX、王XX的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人马XX、王XX的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应以走私、贩卖毒品罪追究马XX的刑事责任，以走私毒品罪追究王XX的刑事责任。马XX、王XX在被公安民警盘问、电话通知时主动交代或主动到案接受调查，应视为自首，应依照《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定处罚。被告人马XX自愿认罪认罚，并签署了认罪认罚具结书，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理，建议本院对其判处有期徒刑一年，并适用缓刑。经本院建议调整量刑后对马XX的量刑建议变更为有期徒刑九个月，但未重新与马XX签署认罪认罚具结书。提请本院依法判处。
被告人马XX对起诉指控的事实及罪名均无异议。其辩护人对起诉指控的罪名不持异议，提出被告人马XX犯罪的主观恶性不深、社会危险性小，犯罪情节轻微，且系初犯、偶犯，有自首情节，并签署了认罪认罚具结书，存在以贩养吸，在量刑时应考虑其吸食毒品的情节。建议判处其有期徒刑十个月并适用缓刑等意见。
被告人王XX对起诉指控其两次向马XX购买毒品大麻的事实供认不讳，但是辩解其不知道大麻是从境外邮寄的，提供上家线索，有立功情节，有自首情节，请求免予刑事处罚。其辩护人提出起诉指控王XX走私毒品的事实不清，证据不确实、不充分，应宣告王XX无罪。但是，如果认定王XX有罪，王XX有自首情节；主动供述上家的微信号和微信名，有立功情节；没有领取包裹，系犯罪未遂；是初犯、偶犯；建议免予刑事处罚。
经审理查明，被告人马XX旅居大理古城期间吸食毒品，2019年6月至11月期间，被告人马XX通过一个境外软件“Ｔｅｌｅｇｒａｍ”购买毒品大麻及毒品ＬＳＤ（俗称邮票）吸食。2019年6月，被告人王XX使用微信昵称为“我带感”的微信号添加了马XX微信昵称为“幸福公社”的微信号。同年7月7日，王XX通过微信联系，向马XX微信转账8000元人民币购买了毒品大麻100克吸食；同年9月2日，王XX再次与马XX微信联系购买毒品大麻100克，并向马XX微信转账8600元人民币，同时将“收货人为林X、收货地址为绵阳市涪城区安XX、收货电话为林X的号码”等信息发给马XX，后电话告知林X请其代为收取包裹。同年9月20日，绵阳海关缉私分局民警在绵阳市涪城区安XX将来帮王XX收取包裹的林X抓获，当场从该来自加拿大、邮单号为ＥＥ199XXXX2776ＣＡ的包裹内查获毒品大麻植株一包，净重105.8克。次日，王XX在接到公安机关的电话后主动到案接受调查。同年12月25日凌晨1时许，民警在大理古城一网吧内将马XX抓获，当场从其身上查获毒品大麻烟一支0.8克，马XX在接受民警盘问时又主动交代在其位于大理租房内还藏有大麻，随后民警在该租房内查获毒品大麻三包，共计净重25.08克，毒品ＬＳＤ一贴，净重0.0115克。
上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书、案件来源、挡获经过、移送案件通知书、随案移送清单，证实2019年9月20日，绵阳海关缉私分局接到邮局海关的线索通报后，民警在绵阳市涪城区对来自加拿大单号ＥＥ199XXXX2776ＣＡ的邮包实施控制下交付，当场挡获前来收取该邮包的林X，林X交代此邮包系帮王XX代收，次日凌晨，民警在王XX的住所内电话通知王XX到案，绵阳海关缉私分局于同日决定对9.21走私毒品案立案侦查。2020年1月2日，绵阳海关缉私分局将该案移送给大理海关缉私分局管辖。并随案移送扣押的相关物证。
2、关于马XX有无前科证明、池州市常住人口信息管理系统、户籍证明及身份证复印件，证实马XX、王XX的基本身份情况，未发现马XX在辖区居住期间有违法犯罪记录。
3、搜查记录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证实2019年9月21日0时许，绵阳海关缉私分局依法对王XX位于绵阳市涪城区的住所进行搜查，在其卧室抽屉内发现烟纸一盒、银色金属罐一个，并对以上物品及黑色苹果手机一部予以扣押。民警依法向林X扣押查获的ＣＥＬＥＢＲＡＴＩＯＮ4袋、Ｇｏｌｄｆｉｓｈ4袋、ＭＡＮＧＯＭＡＮＧＵＥ1袋、疑似大麻植株一袋（块状、草绿色、植物）。附扣押物品的照片。
4、称重、取样笔录、检验报告，证实2019年9月21日3时许，在绵阳海关缉私分局审讯室，民警当着林X的面，在其所领取的单号为ＥＥ199XXXX2776ＣＡ包裹内标有ＭＡＮＧＯＭＡＮＧＵＥ名称的袋子内装有真空包装的疑似大麻植株一包，经称量，净重为105.8克，其中取样净重3.5克。并对从包裹中取出的疑似毒品及相关物品进行封存，对所取样品进行封存。称量时向林X出示了称量天平的《校准证书》、《检定证书》。经绵阳市公安局物证鉴定所对“9.21走私毒品案”的疑似大麻植株进行鉴定，送检的检材中检出四氢大麻酚、大麻酚、大麻二酚。
5、现场检测报告，证实2019年9月21日2时11分，民警对王XX尿液使用冰毒、大麻检测试剂进行检测，结果为大麻检测呈阳性、冰毒检测呈阴性。附检测照片。
6、协助查询财产通知书、微信支付交易明细证明，证实经对王XX银行帐户交易明细进行查询，2019年9月2日20时46分，王XX交易卡号62×××24用微信转帐的方式向对方账号10×××16转帐8000元。2019年9月20日19时53分“幸福公社”向王XX转账5000元。2019年7月7日20时16分王XX向“幸福公社”转账8000元。
7、证据说明，绵阳海关缉私分局说明以下证据是民警在邮局（经林X签收）和林X被扣押的邮包上提取的面单，证明了林X本人收取了ＥＥ199XXXX2776ＣＡ号邮包。从该邮单正反两面可证明收件为“林X”，电话号码为182××××4294，以及邮件的来源地等情况。附邮单复印件。
8、林X的证言，证实我在现在居住的绵阳市涪城区XX上班，这个工作室是老板向王XX租的。今天下午2点过接到快递员电话，说有个国际邮件，单号是ＥＥ199XXXX2276ＣＡ需要签收，我就下楼取件，在包裹上签完字后被民警挡获。这个包裹是房东王XX的，两周之前王XX说给我他有个快递让我帮他取下，收件地址是工作室的地址，收件电话是我的号码182××××4294，没说从哪里寄来，我只管接吩咐帮他签收。收件人是林X，因我不认识林X，我接到快递员的电话后我还给王XX打过电话，说有个国际包裹寄到了，收件人叫林X。他告诉我这个包裹就是他的，叫我帮他签收，不知道包裹里是什么东西。在7月21日左右我还帮他收过一个国内的包裹，这次也是他打电话说给我他有个包裹寄到我这里，留的是我的电话和地址，让我收到后通知他，他过来取，我记得这个包裹的收件人叫吴XX，单号我记不得，是中文的包裹。王XX的微信名是“我带感”。
9、四川神琥司法鉴定所编号川神鉴（2019）电鉴字第96号司法鉴定意见书，证实绵阳海关缉私分局委托四川神琥司法鉴定所对王XX所持有的手机数据进行恢复、提取、固定，该所从检材手机中恢复提取手机信息、通讯录、短信联系人、程序列表、位置信息、备忘录、同步账号、媒体文件、系统日志、即时通讯、电子商务、浏览器、出行软件、视听软件、银行、其他应用等数据，详细数据见数据光盘，光盘唯一性编号2019-96。
10、受案登记表、立案决定书、案件来源、到案经过、抓获经过、情况说明，证实2019年12月5日绵阳海关缉私分局移交大理海关缉私分局一条毒品线索，大理海关缉私分局联合绵阳海关缉私分局于2019年12月25日凌晨1时许，在大理博乐网吧抓获马XX，当场从其随身携带的香烟内查获大麻卷烟一支0.8克，将马XX拘传，在对其讯问过程中其主动交代位于大理的另一处住所还藏有大麻，随后公安民警押解马XX前往该住所进行搜查，再次查获毒品大麻25.08克，毒品ＬＳＤ（俗称邮票）0.0115克。当日，该分局受理并决定立案侦办201XXXX1205走私毒品（大麻）入境案。
11、搜查笔录、扣押物品移交清单、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证实2019年12月25日1时许，绵阳海关缉私分局对大理古城XX马XX的住所进行搜查，发现电子秤2台、研磨器1个、烟纸6盒，并对以上物品及其随身携带的烟纸一盒、疑似大麻烟卷一支0.8克、红河牌香烟18支、手机2部予以扣押。后将上述物品发还马XX。大理海关缉私分局民警将绵阳海关缉私分局解扣发还马XX的上述涉案物品进行清点检查，同时对其分局在大理马XX的住所进行搜查后查获的白色透明小塑料袋包装疑似大麻可疑物2袋、白色透明大塑料袋包装少量剩余疑似大麻可疑物一袋、白色ｉｐａｄ一台、小型电子称量器一台、破旧手机2台、身份证一张、4条红色包装疑似烟纸可疑物、白色透明小塑料袋内装有疑似ＬＳＤ邮票可疑物1袋进行了清点检查，并对上述物品依法予以扣押。总计扣押了电子秤3台、研磨器2个、烟纸11盒、疑似大麻烟卷一支、疑似大麻碎末7.72克、疑似大麻花蕊17.36克、手机4台（白色索尼牌、黑色华为牌、金色ＯＰＰＯ牌、银色苹果牌）、白色苹果ｉｐａｄ一台、疑似ＬＳＤ邮票可疑物一枚0.0115克。
12、毒品现场封装指认记录、称量笔录，证实2019年12月25日18时许，大理海关缉私分局民警将在大理马XX住所查获的大麻在现场进行封装。并经称量，3包毒品大麻可疑物合计净重25.08克，其随身携带的一支毒品大麻可疑物净重0.8克，毒品ＬＳＤ可疑物一枚净重0.0115克。并附有称量器的检定证书、称量照片。
13、海关总署缉私局昆明司法鉴定中心海缉昆司鉴（理化）字【2020】2号检验报告，证实大理海关缉私分局委托该中心对送检的1号检材为1号毒品可疑物全袋送检（净重0.15克），2号检材为2号毒品可疑物全袋送检（净重7.57克），3号检材为3号毒品可疑物全袋送检（净重17.36克），4号检材为4号毒品可疑物全袋送检（净重0.0115克），5号检材为5号毒品可疑物全袋送检（净重0.8克）进行鉴定，该中心将1号至5号检材对应自编号为2020-LH-JC-7～11号。经鉴定，送检的2020-LH-JC-7～9号和11号检材中均检出含有四氢大麻酚、大麻二酚、大麻酚成分；2020-LH-JC-10号检材中检出含有麦角二乙胺成分。
14、提取记录，证实2019年12月25日，民警通过截图的方式对马XX所使用的华为ＥＶＡ-ＡＬ10手机内资料（微信聊天记录）进行截图提取，提取清单及提取资料附后（139××××2556，共26页51张照片）。后对其所使用的索尼ＳＯ-02Ｊ手机内资料（Ｔｅｌｅｇｒａｍ聊天记录）进行截图提取，提取清单及提取资料附后（132××××5545，共83页166张照片）。从该载图显示马XX从欧洲、香港购买毒品ＬＳＤ，收件人是李XX，联系电话是132××××5545，收件人赵XX，联系电话177××××0920，均为大理古城XX自取。主要记载其购买、出售毒品的联系、转帐等相关记录。2020年3月11日，对马XX所使用的华为ＥＶＡ-ＡＬ10手机（微信聊天记录）、白色索尼ＳＯ-02Ｊ手机（短信）内资料进行照相提取。照相提取资料共57页33张和2页2张。记载马XX与购买者联系毒品交易的情况。
15、马XX微信售卖大麻、LSD统计表，证实大理海关经审查、勘验马XX手机并经其确认，马XX自2019年6月至11月，以微信昵称“幸福公社”向微信昵称为少爷.云南（帮“余XX”）、心在指引方向、奇伎、一支K男抒情曲、CRYBABY、5.10-samaelsaiko等6人贩卖毒品大麻9克（还有一人数量不确定）、邮票32张（实发34张）。
16、调取证据通知书、调取证据清单，证实大理海关缉私分局向大理XX公司调取投递邮件清单（清单号091XXXX0010），记载港澳挂信RC377XXXX6355HK收件人地址姓名一栏无内容填写。调取RC377XXXX6355HK投递邮件清单原件，在收件人地址姓名一栏签名“李XX马超”。
17、房屋租赁合同，证实马XX与刘X于2018年12月31日签订合同，刘X将大理古城护国路325号租给马XX居住。
18、刘X的证言，证实我和马XX是2019年9月底通过一个叫任X的朋友认识的，平时叫他马超。我租住在大理，2019年春节过后我把古城的房子转租给任X，2019年10月份把房子转租给马XX，但签订的租房协议记载日期是2018年12月31日，是因为这个房子转租给任X时没有签订合同也没有付租金，马XX和任X是朋友，我提出把签订的日期和租赁的日期都提前到任X租房的时间，两个人的租期合在一块由马XX来签订，马XX同意这么操作。并证实任X是北京人，我们都叫他少爷，电话是177××××0920。
19、字友标的证言，证实2019年9月18日，港澳挂号信ＲＣ377XXXX6355ＨＫ到大理古城XX，当日我打了两个电话给收件人留的手机号码132××××5545，但没有人接，9月19日，我又打了一个电话还是没有人接，我就发了一条短信“你的一封国际挂号信到了大理古城投递站，请收到信息后抓紧时间取件”。到9月22日，我在外投递信件报纸，港澳挂号信ＲＣ377XXXX6355ＨＫ放在我的办公桌抽屉里，值班人员在取件人来取件时，就直接拿给了取件人，因为工作人员没有拿到投递邮件清单（清单号091XXXX0010），所以挂号信取走了但是取件人没有在投递邮件清单上签字。
20、被告人王XX对2019年7月、9月先后两次通过自己的微信昵称“我带感”向微信昵称为“幸福公社”的人购买毒品大麻各100克、并通过微信转账的方式支付购毒款共计16600元，第二次购买大麻后请林X代为收取，林X被抓后其要求“幸福公社”退款，“幸福公社”退还其5000元等事实供认不讳，辩称不知道所购买的毒品大麻是从境外邮寄的。
21、被告人马XX对以自己的微信昵称“幸福公社”向微信昵称为“我带感”的人两次出售毒品大麻的事实供认不讳，其供述收款、退款等情节与王XX的供述一致。同时还供述其从境外邮寄毒品LSD供自己吸食，还向其他人贩卖过少量毒品大麻和LSD等。
以上证据，来源合法，内容客观、真实，与本案有关联，本院予以确认。
本院认为，被告人马XX明知是毒品而从境外邮寄入境并进行贩卖，其行为已构成走私、贩卖毒品罪。且其走私、贩卖毒品大麻叶及大麻烟共计231.68克、毒品ＬＳＤ（俗称邮票）0.0115克，应依法惩处。被告人王XX直接向走私毒品的被告人马XX购买毒品，应视为走私毒品，其行为已构成走私毒品罪，且购买毒品大麻叶共计205.8克，应依法惩处。公诉机关起诉指控的罪名成立，予以支持。但起诉指控被告人马XX自2019年9至12月间多次将购买到的部分毒品ＬＳＤ、大麻贩卖给他人，经查，在案仅有马XX的供述及其手机微信截图予以证实，无相关购买毒品人员的证言予以佐证，证据不充分，不予认定。被告人马XX在被民警盘问时主动交代走私、贩卖毒品的事实，并带民警查获其藏匿在他处的毒品，应视为自首；被告人王XX接到民警电话通知后主动到案接受调查，应视为自动投案，归案后如实供述自己的罪行，是自首；依法均可从轻或者减轻处罚。被告人马XX自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。由于被告人马XX、王XX均系吸食毒品的人员，在量刑时应考虑其吸食毒品的情节。公诉机关对马XX的量刑建议适当，予以支持。马XX的辩护人提出马XX有自首情节、系初犯、偶犯，并自愿认罪认罚等意见有事实和法律依据，可予采纳。其他意见，不予采纳。被告人王XX的辩护人提出“起诉指控王XX走私毒品的事实不清，证据不确实、不充分，应宣告王XX无罪”的意见，与查明的事实、法律规定不符，不予采纳。被告人王XX归案后供述毒品上家微信昵称等信息，属于其自首应当供述的范围，不应当认定为立功，因此，王XX及其辩护人提出“王XX提供上家线索，有立功情节”的意见，不予采纳。辩护人提出王XX没有领取包裹，系犯罪未遂的意见，经查，王XX向马XX微信联系购买毒品后，毒品已通过邮递方式寄送到其指定的地点，且其指定的电话联系人林X已经签收了装有毒品大麻的包裹，毒品交易已经完成，其辩护人提出系犯罪未遂的意见，不予采纳。王XX及其辩护人提出王XX有自首情节、是初犯、偶犯等意见，可予采纳。鉴于被告人王XX走私毒品是为了自己吸食，犯罪情节轻微不需要判处刑罚，可以免予刑事处罚。综上，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：
一、被告人马XX犯走私、贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。罚金限判决生效后十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月26日起至2020年9月25日止。）
二、被告人王XX犯走私毒品罪，免予刑事处罚。
三、查获并扣押在案的毒品大麻、毒品LSD、手机及电子秤、烟纸等物品，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 字兆鸿
审判员 李月仙
审判员 李 全
二〇二〇年九月二日
书记员 李XX
