故意泄露国家秘密罪，受贿一案判定有无自首情节

　　案情简介

　　被告人卢XX，男，1973年4月11日生，汉族，大专文化，原江苏省XX厅技术XX总队主任科员。2013年6月19日因涉嫌犯故意泄露国家秘密罪、受贿罪被刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现羁押于南京市鼓楼区看守所。

　　辩护：北京市XX律师。

　　南京市鼓楼区人民检察院以鼓检诉刑诉(2013)443号起诉书指控被告人卢XX犯故意泄露国家秘密罪、受贿罪，于2013年9月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南京市鼓楼区人民检察院指派代理检察员王X、葛XX出庭支持公诉，被告人卢XX及其辩护人谢XX、曾真到庭参加诉讼。现已审理终结。

　　南京市鼓楼区人民检察院指控，2013年1月初至2013年4月9日间，被告人卢XX应吴X、冯XX、陈XX、陈XX的要求，利用在江苏省公安厅技术侦察总队负责技术侦察的职务便利，为之调取属于国家秘密的89个手机号码的定位、话单、手机短信等材料。事后，收取吴X、冯XX、陈XX等人的好处费共计人民币107108.02元(以下皆为人民币)。2013年6月17日，卢XX接江苏省公安厅纪委电话通知后到达本市金盾饭店，向纪委工作人员交代了主要犯罪事实。为证明上述指控，公诉机关庭审中出示了被告人的户籍资料、案发及到案经过、银行交易明细等书证，证人吴X、冯XX等人的证言以及卢XX的供述和辩解等证据，认为卢XX的行为已构成故意泄露国家秘密罪、受贿罪，且具有自首情节，建议依据《中华人民共和国刑法》第三百九十八条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第(一)项、第二款、第六十九条、第六十七条第一款的规定依法判处。

　　被告人卢XX对起诉指控的事实不持异议，但提出如下辩解意见：1、其只有一个犯罪行为，不应同时触犯两个罪名。2、其向吴X借款的9000元应从受贿数额中扣除。3、其本人及妻子患病，父亲年事已高，请求对其从轻处罚。

　　辩护人提出如下意见：1、被告人卢XX的行为属于牵连犯，应择一重罪论处;2、卢XX向吴X借款的9000元应从受贿数额中扣除;3、卢XX共帮吴X查询过3次短信，第一次是2月吴X付了5000元，第二次是3月初吴X给了卢XX一个盐城的号码，卢XX找盐城人查的，第三次是3月下旬吴X付了10000元。卢XX找盐城人查询的短信并非利用职务之便，吴X给付卢XX的相关查询费用应从受贿数额中扣除。4、关于量刑，卢XX具有自首、立功、退赃、初犯、工作业绩出众等法定、酌定量刑情节，建议对其从轻处罚。庭审中辩护人出示了卢XX获得的“打击整治发票犯罪专项行动成绩突出个人”等表彰材料。

　　经审理查明，2013年1月至2013年4月9日间，被告人卢XX利用在江苏省公安厅技术侦察总队从事技术侦察工作的职务便利，应吴X、冯XX、陈XX、陈XX的要求，擅自利用公安技术侦察措施，违规调取共计89个手机号码的定位、话单、短信等资料。其中，短信分别于2013年2月26日、3月29日夹带在卢XX办理的“陈XX销售假轮胎案”中调取。卢XX获取上述信息后通过手机短信或QQ邮箱电子邮件的方式发送给吴X、冯XX、陈XX、陈XX。经鉴定，上述资料均属于秘密级国家秘密。

　　被告人卢XX将上述信息泄露给吴X、冯XX、陈XX、陈XX后，先后收取好处费共计107108.02元。其中，按照事先与吴X的约定，手机话单每份收取1000元、手机定位每份收取500元、短信内容每份收取3000-5000元，共计收受吴X100308.02元，收受冯XX6000元，收受陈XX800元。

　　上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：

　　(1)干部基本信息简表证明，被告人卢XX于2005年12月起任江苏省公安厅行动技术处(2010年10月更名为“技术侦察总队”)副主任科员，2012年4月起任主任科员，属于国家机关工作人员。

　　(2)被告人卢XX的供述证明，2013年1月至4月间，其在江苏省公安厅技术侦察总队工作。期间，利用职务便利，擅自为“陈XX”查询了数十个手机号码的定位、话单和2个手机号码的短信。“陈XX”提出手机定位每份给其500元，话单每份给其1000元，短信内容每份给其3000到5000元，其同意了。每次都是“陈XX”把要查询的手机号码和内容发短信告知其，其用自己的姓名和密码在工作电脑上登陆“手机定位系统”和“话单查询系统”查询。手机短信其没有权限查询，就将要查询的号码夹带在其办理的案件号码中，填写查询单后交给领导审批查询。查询结果中手机定位的经纬度其用短信发给“陈XX”，定位地图用彩信发送，话单和短信通过QQ邮箱发送。“陈XX”在收到信息后的当天或第二天把钱打到其银行卡上。另其曾于2013年3月24日向“陈XX”借款9000元。

　　其还曾为冯XX查询过2个手机号码的定位，为陈XX查询过1份手机通话话单，为陈XX查询过1个手机号码的定位，后冯XX送了其6000元，陈XX送了其800元。

　　(3)证人吴X的证言及伪造的“‘陈XX’江苏省国家安全厅人民警察证”证明，吴X冒充“陈XX”的名义打电话给卢XX，让卢XX帮助查询手机定位、话单和短信，其中手机定位每份给卢XX500元，话单每份1000元，短信每份3000-5000元。2013年3月26日其让卢XX帮助调取4个手机号码的短信，其中查询三个月的短信有3个，每个5000元，查询一个月的短信号码1个，价格是4000元，4个号码的短信共计应给卢XX19000元，其中9000元抵扣了卢XX之前向其的借款，实际给付10000元。

　　(4)证人陈XX的证言证明，其不认识吴X，据其所知，2009年合肥市公安局查处过一个冒充其名字招摇撞骗的名叫吴X的人，2012年11月南京市玄武区公安局也抓了一个冒充其名字名叫吴X的人。其也不认识卢XX。

　　(5)证人冯X乙的证言证明，2013年1月下旬，其让卢XX帮助查询1个手机号码的定位，后给了卢XX2000元。2013年3月，其又让卢XX帮助查询1个手机号码的定位，后给了卢XX4000元，具体打款是由公司的陈某乙操作的。

　　(6)证人陈某乙的证言证明，其曾帮冯XX打款6000元给卢XX。

　　(7)证人陈XX的证言证明，其让卢XX帮助查询过1个手机号码的话单，后给了卢XX800元。

　　(8)证人陈XX的证言证明，其让卢XX帮助查询过1个手机号码的定位，对这个号码定位了约一个月，后送了卢XX几条香烟。

　　(9)江苏省公安厅技术侦察总队出具的“关于卢XX违规定位和查询的有关情况”证明，从“手机定位系统”、“电信用户资料查询系统”和“短信监控系统”的使用日志比对发现，卢XX违规使用上述系统，相关情况如下：①卢XX为吴X违规使用“手机定位系统”查询80次;②为吴X违规使用“电信用户资料查询系统”查询58次;③为吴X采用夹带方式于2013年2月26日在“陈XX销售假轮胎案”中夹带调取2个手机号码的短信，于2013年3月29日夹带调取了4个手机号码的短息。④为冯XX违规使用“手机定位系统”查询13次;⑤为陈XX违规使用“电信用户资料查询系统”查询1次;⑥为陈XX违规使用“手机定位系统”查询39次。

　　(10)庭外核实的对“陈XX销售假轮胎案”采取技术侦察措施的《资料查询申请表》、《电信侦控手段新线索侦控审批表》证明，2013年2月26日，卢XX在“陈XX涉嫌销售假轮胎案”中夹带调取了132××××2608、139××××7620两个手机号码的短信，2013年3月29日，在“陈XX案”涉嫌的新线索中夹带调取了137××××0765、186××××7000、159××××9777、136××××8918四个手机号码的短信。

　　(11)卢XX的中国XX银行、中国XX银行、中国XX银行的交易明细及吴X打款给卢XX的银行视频、截图证明，卢XX的建设银行账户收到吴X25笔钱款共计81890.52元，其中2013年2月26日吴X向其建设银行存入10000元，3月29日向其建设银行存入10000元。卢XX的中国XX银行账户收到吴X5笔钱款共计9462.5元，XX银行账户收到吴X4笔钱款共计8955元。卢XX农业银行账户收到冯X乙2笔钱款共计6000元，收到陈XX1笔钱款800元。

　　(12)江苏省国家保密局苏保函(2013)93号《关于密级鉴定的函》证明，卢XX使用上述技术侦察措施获取的通信资料、位置查询及其结果均属于秘密级国家秘密。

　　(13)保密要害部门工作人员保密工作责任书证明，江苏省公安厅技术侦察总队属保密部门，卢XX作为该总队工作人员，具有保密义务。

　　(14)户籍资料证明，被告人卢XX的自然情况及其已达到刑事责任年龄。

　　另查明，2013年4月10日，江苏省国家安全厅将卢XX涉嫌提供手机定位、话单、短信等材料给吴X，并收取吴X钱物的线索移交给江苏省公安厅纪委，5月15日江苏省公安厅纪委将上述线索移交江苏省人民检察院，6月13日，江苏省南京市人民检察院对本案进行初查，同月17日立案，同日江苏省公安厅纪委配合南京市人民检察院反渎局对卢XX实施传唤，电话通知卢XX到本市金盾饭店2001房间，当日9时45分许，卢XX到达上述地点，后向江苏省公安厅纪委工作人员交代了主要犯罪事实。

　　审理过程中，被告人卢XX的亲属代其退出全部赃款，现已缴存至本院。

　　上述事实，被告人卢XX及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，并有书证案发及到案经过、江苏省公安厅纪委出具的情况说明及被告人卢XX的供述予以证实。

　　本院认为，被告人卢XX身为国家机关工作人员，为牟取私利，违反国家秘密法的规定，故意泄露国家秘密，情节严重，其行为已构成故意泄露国家秘密罪。被告人卢XX身为国家工作人员，利用职务上的便利，为他人牟取利益，非法收受他人财物共计人民币10万余元，其行为已构成受贿罪。被告人卢XX一人犯数罪，应数罪并罚。南京市鼓楼区人民检察院起诉指控被告人卢XX犯故意泄露国家秘密罪、受贿罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。

　　关于被告人卢XX及其辩护人提出的卢XX应构成一罪及向吴X借款9000元、委托盐城人查询的短信业务费应从受贿数额中扣除的意见，经审查认为：(1)被告人卢XX系国家机关工作人员，其利用职务便利，故意泄露国家秘密给他人，并在此过程中收受他人财物，其行为构成故意泄露国家秘密罪，该罪属于刑法“渎职罪”的范畴，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释(一)》的有关规定，国家机关工作人员实施渎职犯罪并收受贿赂，同时构成受贿罪的，以渎职犯罪和受贿罪数罪并罚，卢XX在此过程中收受他人财物共计10万余元，其行为同时构成受贿罪。(2)江苏省公安厅技术侦查总队出具的“关于卢XX违规定位和查询的有关情况”与证人吴X的证言及相关银某并在当日分别存入卢XX的银行卡各10000元。依据两人商定的短信查询价格及吴X的证言，3月29日查询的4个短信查询费用应为19000元，后吴X实际给付卢XX10000元，另9000元与卢XX的欠款9000元冲抵，故本案对9000元借款不再扣除。(3)《资料查询申请表》、《电信侦控手段新线索侦控审批表》证明，卢XX调取并发送给吴X的6个手机号码的短信记录皆系利用职务便利，在办理的相关案件中夹带调取，并非从盐城人处购买。故相关查询费用不应从受贿数额中扣除。(4)关于卢XX检举他人犯罪的情况，相关线索尚未查实，故不构成立功。(5)关于卢XX过往表现及其家庭情况的有关证据，因与本案事实无关联，本院不予采信。故被告人卢XX及其辩护人的上述相关辩解、辩护意见，本院不予采纳。

　　被告人卢XX主动到案，后如实供述自己的主要犯罪事实，系自首，依法可从轻、减轻处罚。被告人卢XX的亲属代其退缴全部赃款，可酌情从轻处罚。