我国的《企业破产法》第三条第一款规定:“企业因经营管理不善造成严重亏损,不能清偿到期债务的,依照本法规定宣告破产。”
拒此可知,企业破产必须具备两个条件,一是企业必须是经营上的严重亏损;再是企业不能清偿到期债务。
首先,严重亏损,无力清偿到期债务的企业,由其债权人或债务人向企业所在地法院提交破产申请。另外,如果企业具备了企业破产条件,其要进入破产程序还必须由人民法院依法裁定并宣告其破产,这样企业才正式进入破产程序。
(一)企业因严重亏损,扭亏无望,资不抵债,不能清偿到期债务,可提出破产申请。
(二)有下列情形之一的企业,不予宣告破产:政府有关部门、有关金融机构、企业、团体、个人给予债务人资助或帮助债务人清偿债务的;取得担保,自破产申请之日起6个月内能清偿债务的。
一、 债务人丧失清偿能力。
债务人出现“资不抵债的”情况,但并非就失去信用,失去清偿债务的能力,债务人丧失清偿能力应当是不能以财产、信用或其他能力等任何方法清偿债务。
二、债务人不能清偿的债务必须是已到清偿期限的。
破产以债务人不能清偿为前提,不能清偿以债务到期为条件。
三、债务人所欠债务必须是能够以金钱评价的债务。
破产程序中,如果债不能以金钱去评价,不能转化为给付财产(货币)的形式,最终不能强制执行,破产也就无实际意义了。不能以金钱评价的债务,不得作为破产之债。
四、债务人所欠债务应是在一定时期内无法清偿的债务。
在认定债务人能否清偿债务,是否应当宣告其破产,应根据以上各条件予以综合评判。
1、申请破产后股东可以转让股权,除董事、监事、高级管理人员要向外转让股权需要经过人民法院的同意外。其余股东转让股权的程序没有变更。股权变更应当及时进行变更登记,为了对抗善意第三人。
2、法律依据:《公司法》
第七十一条 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。
股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的,视为同意转让。
经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权。
第一百三十九条 记名股票,由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让;转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。
根据我国《公司法》的相关限定,中小股东能够通过以下措施和规则保护自己的权利:
1、能够翻阅公司会计账簿。有限职责公司的股东能够要求翻阅公司会计账簿。公司有合法根据认为股东翻阅会计账簿有不正当目的,可能损害公司利益的,能够拒却提供翻阅。公司拒却提供翻阅的,股东能够请求人民法院要求公司提供翻阅。
2、能够申请人民法院确认股东会、董事会决议无效,或申请撤销股东会、董事会决议。根据《公司法》第22条的限定,当股东会、董事会决议的内容违背法律、行政法规时,该决议无效。当股东会、董事会的召集流程、表决方式违背法律、行政法规限定或者公司章程,或者决议内容违背公司章程时,股东能够自作出决议之日起60日内请求人民法院予以撤销。
3、能够要求退股。公司持续5年盈利,并符合公司法限定的分配利润要求,但不向股东分配利润的,对股东大会该项决议投反对票的股东能够要求公司以合法价格收购其股权。股东与公司不能达到股权收购协议的,股东能够向人民法院提诉讼讼。
4、特殊情况下,股东能够申请法院遣散公司。目前有的公司经营严重困难,财务状况恶化,虽未达到破产界限,但继续维持会使股东利益受到更大损失;而因股东之间分歧严重,股东会、董事会又不能做出公司遣散清算的决议,处于僵局状态。此时符合肯定要求的股东能够申请法院遣散公司,进行清算。
5、能够提起直接诉讼。
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