如何判断著作权相似？

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在进行具体的实质性相似的比对过程中，笔者认为，需要考量以下两方面的因素。
首先，从著作权法的保护对象出发，实质性相似应当是作品中独创性表达的相似。著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。说某一作品具有独创性，实际上是指作者的表达新颖或原创，而非被表达的思想观念是新颖或原创。
其次，关于实质性相似中实质性的判断，美国知名教授尼莫（Nimmer）将著作权侵权比对分为两种类型，一种是综合性非文字近似，一种是碎片化文字近似，而这种观点被业界普遍认可。在我国，独创性表达相似部分的数量、在作品中所起的作用及重要性、比例以及受众体验等都是判断是否构成实质性相似的重要标准。
结合对上述因素的分析，笔者认为，在对实质性相似进行判断时，需参考以下6个原则和5种情形。
一是思想、表达二分法原则。在进行实质性判断时，遵循思想、表达二分法是基础和原则，思想和创意等属于公有领域的内容，不能被垄断和独占。
二是独创性保护原则。实质性相似的判断直接决定是否构成抄袭，抄袭作为一项负面评价，来源于对权利作品原创部分的著作权法保护。因此，在进行实质性相似比对时，应从保护独创性的角度出发。
三是整体性原则。即应当从作品的整体去考虑和判断，避免脱离作品去看相似性和相似度的问题。如果只是从作品中抽离出部分情节或元素，而不考虑该情节和元素在作品中的位置和地位，则容易产生判断和认识上的偏差和误读。
四是重要性（质量）原则。对作品的具体情节进行比对时，还要看具体的情节在作品中的地位和重要程度，如果是权利作品中的核心情节和元素，且独创性较高，并直接决定作品辨识度的部分，则应当受到较高力度的保护，反之亦然。
五是比例（数量）原则。其指的是既要看相似的部分在权利作品中所占的比例，又要看相似的部分在被诉侵权的作品中所占的比例。
六是公众（受众）感知、欣赏体验原则。即按照一般理性的普通人的标准，会认为被诉侵权作品来源于权利作品的，则有可能辅助说明两部作品构成实质性相似。通常而言，该标准仅起辅助参考作用。

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著作权相似度达到高度相似程度算侵权。著作权侵权是指未经著作权人许可，擅自实施受著作权人专有权利控制的行为，但法律另有规定的除外。直接侵权，是指行为人实施的行为直接侵犯了被实施对象的著作权。如未经著作权人许可在广告文案中使用他人的摄影作品。