经营者的雇员能否成为不正当竞争行为主体？

专业分析：
我国的《反不正当竞争法》第四章所规定的法律责任虽然都是针对经营者本身的，但是在目前的理论界和实践中仍有不少人认为对实施行为的经营者的雇员应当直接按照反法处罚，如孔祥俊先生就认为，“反不正当竞争法上的经营者，实质上应当包括参与或者影响市场竞争的任何人。”在司法实践中对经营者的雇员用反法进行处罚的实例也有不少。我认为，根据反法的立法原意和反法所应起到的作用，不应当将经营者的雇员作为不正当竞争行为的主体，理由如下：雇员防碍竞争的行为不外乎这两种情形，一是代表经营者实施的竞争行为，这种情况下雇员行为所获得的利益归于其代表的经营者，而不是归于雇员本身，雇员本身不是竞争的参与者，雇员在其实施的防碍竞争的行为中没有自身的竞争利益，对于不存在竞争利益的行为者不能用反法来处罚。二是为了谋求自身的不法利益而进行的客观上损害他人竞争利益的行为，在这种情况下雇员所希望获取以及实际获取的利益并非是竞争利益，而是其他利益，应当由侵权行为法和劳动法等别的法律来调整。“在这种情况下将经营者的雇员列入反法的惩罚对象，会使反法所承担的任务过于沉重和分散，既不利于利用反法去惩罚那些在经济生活中比较突出的不正当竞争行为，又会导致很多法律的竞合现象，使本来可以用民法、劳动法等很好解决的问题复杂化。”