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我想知道一些关于刑事辩护词退赃的问题

杨* 重庆-巫溪县 刑事诉讼咨询 2018.06.02 20:30:25 83人阅读

本人因为一些刑事退赃的问题发生了一些困难,不知道该如何是好,请求广大好友能够帮助我解决一些关于刑事辩护词退赃的问题,谢谢大家。

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你好,如果想得到更好的答案,本人建议你可以选择到律师事务所向专业的律师进行咨询,希望本人的小小建议能对你想知道一些关于刑事辩护词退赃的问题有帮助。

2018-06-02 20:39:25 回复
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《刑法修正案(九)》修正后的第三百八十三条第三款将“积极退赃”作为法定量刑情节全面适用于贪污受贿犯罪,在贪污受贿犯罪中显著扩大了其作为法定量刑情节的适用范围。但对于“犯罪后受贿人主动将赃款退还行贿人”这一常见事实能否认定为“积极退赃”这一问题,司法实践中理解和处理仍然不够统一,急需厘清。
第一种观点认为,应当认定为积极退赃。理由为:积极退赃中的积极是指主动、热心、促进发展的意思,退赃是退出赃款赃物的意思。按字面理解,积极退赃就是主动退出赃款赃物的意思。因为受贿款是行贿人所送,受贿人主动将赃款退还给行贿人的事实符合积极退赃的含义,所以应当认定为积极退赃。
第二种观点认为:不应当认定为积极退赃。理由为:我国《刑法》第六十四条规定“犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还”,这说明退赃法律关系有其特定的当事人,退赃法律关系中有权接受违法所得财物的权利人只能是国家或受害人。具体到受贿退赃中,能够接受退出赃款的权利人应为国家而不是行贿人。因为虽然受贿人违法所得的财物是行贿人所给,但在受贿犯罪中犯罪侵害和国家所要保护的客体是公职人员的职务廉洁性和公权力部门的正常管理活动,而不是行贿人的财物所有权;而且行贿行为是国家法律禁止的,行贿人也是违法行为人,正常情况下行贿人通过行贿也得到了自己想要的利益,所得利益甚至远远超出行贿所需支出,行贿人本质上不具备受害人的特征,所以在行、受贿法律关系中,受害人、有权利接受退出赃款的人不可能是行贿人,只能是国家。“积极退赃”作为法律事实得以认定必须具备两个要件:退赃义务主体的态度和行为积极,接受退出赃款的主体必须适格。行贿人不是退出赃款的权利人,不是退出赃款的合法、适格接受主体,所以受贿人主动将赃款退给行贿人的行为,不能认定为法律上的“积极退赃”。如果将赃款退给不适格的接受主体也可以认定为积极退赃,那么受贿人将赃款捐给寺庙等行为都可以被认定为积极退赃,这显然是荒谬的。
希望能对你想知道一些关于刑事辩护词退赃的问题有帮助。

2018-06-02 20:32:25 回复

你好,那个刑事抗辩辩护词的事,被告人在归案后积极配合公安机关如数退赃,协助司法机关消除了自己犯罪行为所造成的危害结果。使被害人基本没有受到损失。足以表明被告人的人身危险性小、易改造。根据《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第六条第二款的规定,恳请法庭对被告人张三酌情减轻处罚。

刑事案件是在参与刑事诉讼活动中,按照法定程序,为履行其职责,向法庭发表的为维护被告人的合法权益的法庭演说词。
  结构、内容和写作方法
  
1、首部
  
(1)标题。首行要写明标题
  
(2)呼告语。
  
(3)前言。主要包括三项内容:
一、申明辩护人的合法地位、出庭的根据;
二、辩护人在出庭前进行了哪些工作、辩护内容的来源;
三、辩护人对全案的基本看法。具体表述如:
  “审判长、审判员、人民陪审员:
  依据《中华人民共和国》第××条、《中华人民共和国律师法》第二十五条的规定,××省××市××律师事务所依法接受本案被告人××之亲属×××的委托,指派我担任××的一审辩护人。接受委托后,我仔细查阅了全部案件材料,并会见了被告人,还进行了大量的调查取证工作。经过认真的调查和严密的分析,我认为,本案事实不清,存在诸多疑点,难以定案。现依法发表如下辩护意见:”
  
2、正文
  在具体制作辩护词时,应当分以下几部分:
  
(1)辩护的理由、观点。这部分内容是辩护词的核心内容。是辩护人为维护被告人的合法权益所要阐明的主旨,应该从被告人的行为事实出发,对照有关的法律规定,论证被告人无罪、罪轻或应该予以减轻甚至免除其刑事责任的意见和根据。因此,通常是要围绕是否构成犯罪,属于何种罪名,有无从轻的法定条件以及诉讼程序是否合法等问题展开辩论和论述。除上述出发点外,辩护词还可以从以下一方面进行辩护:第
一,从控诉方对犯罪事实的认定方面来辩护。第
二,从法律适用方面进行辩护。第
三,从有关定罪问题方面进行论证和驳辨。第
四,从有关量刑问题方面进行论证、辩护。第
五,就有关程序问题进行论证、辩护。第
六,从情理方面进行辩护。
  
(2)结束语。结束语是对辩护词的归纳和小结。一般讲两个内容:一是辩护词的中心观点,如无罪、有罪但罪轻等;二是向法庭提出对被告人的处理建议。
  
3、尾部
  尾部应当写明辩护人的姓名以及发表辩护词的时间。
  附:格式、实例
  附一:格式
  辩护词
  前 言(主要三项内容:一是申明辩护人的合法地位;二是讲辩护人在出庭前进行了哪些工作;三是讲辩护人对全案的基本看法。)
  辩护理由(是辩护词的核心内容。是辩护人为维护被告人的合法权益所要阐明的主旨,应该从被告人的行为事实出发,对照有关的法律规定,论证被告人无罪、罪轻或应该予以减轻甚至免除其刑事责任的意见和根据。因此,通常是要围绕是否构成犯罪,属于何种罪名,有无从轻的法定条件以及诉讼程序是否合法等问题展开辩论和论述。)
  结束语(是对辩护词的归纳和小结。一般讲两个内容:一是辩护词的中心观点;二是向法庭提出对被告人的处理建议。)
  辩护人:
  年 月 日
希望能对你想知道关于尚权刑事辩护词的问题有帮助。

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