我代理的一起涉及驰名商标的商标侵权与不正当竞争的代理词

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审判长、审判员：
受A公司的委托和律师事务所的指派，我担任其诉B公司、不正当竞争纠纷一案的诉讼代理人，现发表如下代理意见：
一、本案案由为不正当竞争纠纷，不正当竞争的表现形式包括侵犯商业秘密、虚假宣传、商业诋毁等。
二、被告恶意进行虚假宣传、商业诋毁等，造成了相关公众的误解，混淆了正常市场秩序，直接侵犯了原告的合法权益。
《反不正当竞争法》第五条第一款第四项规定，在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。
《反不正当竞争法》第九条规定，经营者不得利用广告或其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。
1、被告赵子民在原告任职期间，成立公司经营与原告完全相同的业务，属同业竞争关系，并且被告主观上系恶意。
2、被告对产品质量、产品产地、市场业绩、生产能力、科研实力等肆意进行虚假宣传，严重损害了公平竞争的市场秩序，误导了消费者、混淆了市场。
被告剽窃原告的产品照片、产品介绍等，在网络上对公司产品进行虚假宣传，公证书中的产品照片与原告的产品完全一致；被告虚假表示产品质量，编造具有博士后专业研究团队，谎称自己拥有诸多成功案例，将产品产地由三丰路伪造为具有良好品牌效应的“国家大学科技园”等等。
事实上，被告不但没有科研人员、没有任何成功案例、甚至没有产品生产能力，纯粹为没有任何经营能力的“皮包公司”。然而，原告拥有ISO90001认证、科技型中小企业等证书，是有良好科研、生产、销售能力的优质企业。
3、被告向原告客户恶意诋毁原告，致使原告订单大量流失。
被告编造原告没有信誉并被起诉，而被告为唯一的入围产品供应商等，并利用被告为原告销售员的身份，大肆向原告的客户诋毁原告。为此，原告流失了很多客户，并且在行业内造成了极坏的影响。
三、被告的不正当竞争行为，直接导致了原告市场销售额的直线下滑。
市场销售额2012年为140余万元，2014年剧减至20余万元，给原告造成了重大的经济损失。
四、原告为制止被告的不正当竞争行为，支付了大量的公证费、诉讼费、律师费等维权费用。
综上所述，被告恶意诋毁原告、大肆进行虚假宣传等，已经引起了相关公众的误解，混淆了市场，并且给原告造成了重大经济损失。故，请法院支持原告的全部诉请。以上意见，请合议庭采纳！
此致
保定市中级人民法院

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第一、从有关本案的事实来看，被告没有实施侵犯原告权利的行为。
1、被告自主设计、制作了商品的包装、装潢及包装标贴：
从被告提供的证据（一）的第一项来看，被告为了在2006年初的广州市、、博览会上进行招商，已于2006年3月22日生产出、、系列产品，该产品自2005年底开始设计，2006年初产品开发设计成型，并已经生产出部分产品进行试销；同时，被告提交的证据（一）的第二项、第三项已经证明：被告聘请了专门的设计师对、、系列进行了设计，并对设计构思进行了充分的说明。综合被告的、、系列产品与、、系列产品可以看出，、、系列产品套装的设计、规划、构思来源于被告的、、系列产品，原告所起诉被告的、、系列“、、、、、、、”产品其实是被告在、、系列产品的基础上所作的改进。
2、被告的商品标贴与原告的商品标贴等有着显著差别与实质性的不同：
首先，从商品的图案来看，被告、、系列产品的图片的挑选：左边是一张为了呼应、、的主题而挑选的、、图片；右边、、图片的挑选是因为、、和、、都是顾客喜爱的植物；中间两副图片是衬托整个标签的感觉而选取的图片，中间、、图片上的水珠增加了整个设计的动感（参见被告提交的证据一设计师证言）。
其次，从标签的整体来看，被告的图案采用动感写实手法，原告的图案采用抽象朦胧手法，原告与被告的设计风格不一样。
再次，从商品的商标、中英文名称及文字说明来看，被告的商标为“、、”，原告的商标为“、、、”；原被告的商品名称为“、、、”， 但是该名称只是表明、、品的一个种类，任何具备相应资质的企业都可以生产该种产品，故为通用名称；产品的文字说明只是该产品的性能的一般性描述，所有该产品的性能都相同或相似。
最后，从版色设计编排设计、整体布局、色彩基调、构图、图案元素、文字位置、包装容器大小等方面来看，亦有明显差别。同时，该商品的包装、装潢为相关商品所通用，就目前的市场情况来看，原告所诉商品的包装、装潢是很多商品通用的样式，原告使用了同类商品习惯上通用的名称、包装潢，故被告有权使用（况且两者根本不同）。另外，原告也没有取得专利证书，没有获得专利权。退一步说，即便是获得专利权，按照我国法律的规定，被告的设计使用在先，依然有权使用。
3、被告已经就产品的外观设计等向行政机关提出专利申请：
为更好的保护被告的权益，被告在自行设计的基础上已经于2006年、月、日向国家知识产权局申请专利保护，此时被告根本不知道原告产品的外观设计（被告收到原告的法律服务所函为2006年8月7日）。
4、原告的商品标贴明显违背国家的相关法律：无中文净含量、无生产厂址、无QS质量安全标志等。
《定量包装商品计量监督规定》第三条规定：“定量包装商品在其包装的显著位置必须正确、清晰地标准净含量，净含量由中文、数字和法定计量单位组成。”可是，原告商品的正面显著位置根本没有净含量的规定，在其商品的背面（非显著位置）只标明有：“NET 80”，由此可见原告违反该法的规定，而且该法自1996年1月1日实施。
《产品标识标注规定》第九条规定：“产品标识应当有生产者的名称和地址、、、”，可是从原告的产品来看，其产品标识上只有原告公司的名称，根本没有地址。该法自1997年11月7日实施。
《中华人民共和国生产许可证管理条例实施办法》第86条规定：“工业产品生产许可证标志由“质量安全”英文字头（QS）和“质量安全”中文字样组成。标志主色调为蓝色、、、。从原告的产品来看，根本不具备上述内容。
、、、的质量高低涉及到消费者的生命健康，故我国法律有特殊规定，尤其主要为部委规章性的法律。对于自身存在缺陷的产品，原告竟然起诉被告是在仿冒、抄袭，这实在是无稽之谈，因为它背离了法律的基本逻辑：“合法的权利才受到法律保护”。
5、原告的产品不为知名商品：
本案开庭中，原告已经明确提出其产品不是知名商品（参见法庭笔录），但是作为一个法律工作者，我还想对知名商品的认定谈谈个人的认识：
知名商品，是指在市场上具有一定知名度，为相关公众所知悉的商品。根据我国的法律实践，判断商品是否是知名商品，不应以任何人对该商品是否知道为必要条件，而应以该商品在相关的市场领域中是否有较高的知名度，是否为相关公众所知悉为要件。从本案来看，原告自认为其商品上市的时间为2006年5月（参见原告的起诉状第二页正数第2行），按照常理，单就该时间来看，截止到本案件立案，原告的该产品在市场上仅流通近三个月，亦不可能成为“知名商品”。
同时，知名产品一般具备相应的国家机关或社会中介机构颁发的相关证书，可是原告没有提供相关的证据。另外，从原告提供的证据来看，其产品的销量（况且还不能证明是否是、、产品）是极其有限的，按照一般的商业规则，知名商品的销量应该是很大的。
另外，按照《上海市反不正当竞争条例》第8条的规定，对知名商品的认定为：“（一）使用经认定的驰名商标或著名商标的商品；
（二）经国家有关行政机关、行业总会认可的在国际评讲活动中获奖的商品；
（三）为相关消费者所共知、具有一定市场占有率和较高知名度的商品”。从原告的商品来看，根本不具备其中的任何一个要件。
由此看来，原告的商品确实象原告自己所说的那样，不是知名商品。
6、原告商品的包装、装潢不为原告所特有：
如前所述，被告自行设计、制作了商品的包装与装潢等。按照我国法律的规定，特有，是指商品名称、包装、装潢非为相关商品所通用，并具有显著的区别性特征。从本案来看，被告的设计使用在先、且该商品的包装与装潢为同类产品所通用。我们到市场进行调查发现，大量化装品的包装都是采用原告所称的样式，原告根本没有证据证明是其特有的包装与装潢。
7、被告与原告的商品外观设计不同，不会造成消费者的误认：
以一般公众的普通注意力来看，两种产品的差距是非常明显的。无论是商品的商标、商品图案的设计、生产厂家、保质期、生产许可证号等等都有明显不同。从常理来看，、、品与一般的日常生活用品有不同点，其质量的高低直接关系到消费者的身体健康，因此，消费者在购买化妆品时相对于一般的商品有更高度的注意力，即购买、、品顾客的首要注意事项是、、的商标、名称、生产厂家、许可证号、保质期等，很难想象一位消费者在不分青红皂白（不看商标、生产厂家、保质期等）的情况下仅凭化妆品的外观来决定购买和使用。上面就是商标不正当竞争代理词是什么 的相关内容，供你参考。

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某一行为可能在侵犯注册商标的同时构成不正当竞争，分别由《商标法》、《反不正当竞争法》予以规定，涉及不同的法律行为、法律关系。
《商标法》第五十七条规定，有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：
（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；
（二）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；
（三）销售侵犯注册商标专用权的商品的；
（四）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；
（五）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；
（六）故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的；
（七）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。《商标法》第五十八条规定，将他人注册商标、未注册的驰名商标作为企业名称中的字号使用，误导公众，构成不正当竞争行为的，依照《中华人民共和国反不正当竞争法》处理。
2、在诉讼案由上，商标侵权和不正当竞争分属于不同的案由。但是，民事诉讼有经济原则和效率原则等，实务中法院可以考虑在同一个案件中一并解决。
以上就是关于商标及不正当竞争代理词的相关解答希望对你有帮助，仅供参考