请问生产伪劣产品罪未遂是否存在犯罪未遂

《刑法》第23 条第1 款的规定：“已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。”它具有三个特征：一是行为人已经着手实行犯罪，即已经开始实施刑法分则所规定的具体犯罪构成要件中的行为；二是犯罪没有达到既遂状态，即“未得逞”，也就是没有完全具备刑法分则所规定的构成要件；三是犯罪没有达到既遂状态，是由于行为人意志以外的原因。对于生产、销售伪劣产品行为，只要符合这三个特征的，就可以构成未遂。生产、销售伪劣产品罪属于行为犯，其实行行为是生产、销售行为。行为人开始实施生产、销售行为就可视为犯罪着手。对于行为犯，一般认为行为实施到一定程度或行为的完成为既遂标准。对于生产、销售伪劣产品罪，其既遂的标准从理论上讲应该是生产、销售行为的完成，但从刑法规定来看，是销售行为达到一定程度为既遂的标准。无论采取哪种情况，只要行为人已经着手实施生产、销售伪劣产品行为，并且在达到既遂之前由于行为人意志以外的原因而停顿下来，就成立生产、销售伪劣产品罪的未遂。这种情况在实践中是存在的，如行为人刚开始销售伪劣产品就被抓获。所以，从犯罪未遂的理论上看，生产、销售伪劣产品罪是存在未遂的。

生产、销售伪劣产品罪，是指生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额在5 万元以上或货值金额在15 万元以上的行为。司法实践中，该罪发案率很高，认定上也存在一定困难。本文仅就生产、销售伪劣产品罪未遂形态的认定问题作一探讨。
　　一、审视——生产、销售伪劣产品罪是否存在未遂形态
　　对生产了伪劣产品但尚未销售，或者生产并已经销售但销售金额不满5 万元，或者虽然没有从事生产伪劣产品的行为，但为了谋取暴利而大量购买伪劣产品等，是否能够认定为生产、销售伪劣产品罪。如果对此一律不以犯罪论处，显然不利于有效地震慑伪劣商品的生产者、销售者。但如果以犯罪论处，似乎又不符合刑法规定的“销售金额5 万元以上”的构成要件。理论上有着两种不同的观点：一些人主张，只要其销售金额可以达到5 万元以上，也就是经营额在5 万元以上的，均应以生产、销售伪劣产品罪的未遂论处，而不能认为不构成犯罪。另外一些人则认为，生产、销售伪劣产品的行为构成犯罪的，销售金额必须达到5 万元以上，否则不以犯罪论处。如果生产者只是生产了伪劣产品，而未推向市场，就谈不上销售金额较大，因而不符合本罪的客观构成要件。[2]可以看出，前一种观点实际上是肯定了生产、销售伪劣产品罪存在未遂的形态，而后一种观点则是否定了该罪有未遂存在的可能。这实际上是涉及到一个重要的理论问题，即生产、销售伪劣产品罪是否存在未完成形态。《伪劣商品犯罪司法解释》第2 条第2 款肯定了该罪未遂形态，即“伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第140 条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂） 定罪处罚”，为解决上述问题提供了法律依据。[3]
　　本文认为，从理论上讲，生产、销售伪劣产品罪存在未遂犯。这就是生产伪劣产品罪未遂的解答。