外观专利应该怎样判断是否侵权

法律分析： （1）侵犯著作权的赔偿数额，首先按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定，实际损失包括直接损失和间接损失。直接损失指权利人现有财产的减少，间接损失指权利人本应获得但因侵权未能获得的利益。 （2）若权利人的实际损失难以计算，则按照侵权人的违法所得给予赔偿。违法所得指侵权人通过实施侵权行为获得的利润，计算时需扣除合理的成本支出。 （3）无论按照实际损失还是违法所得计算赔偿，数额均应包含权利人为制止侵权行为支付的合理开支，例如律师费、公证费、调查取证费等必要费用。 （4）若权利人的实际损失和侵权人的违法所得均无法确定，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予五百元以上五百万元以下的赔偿。法院会综合考虑作品类型、合理使用费标准、侵权行为性质、侵权后果严重程度等因素确定具体数额。 提醒： 权利人主张赔偿时，应注意收集能证明实际损失、违法所得及合理开支的证据，若无法确定上述数额，可申请法定赔偿，具体数额需结合侵权情节认定，建议就具体案情咨询专业法律人士。

1.商标诉讼律师收费方式多样，有按标的额比例收费、计时收费、风险代理收费等，且收费受案件复杂程度、律师资历、地区经济水平等因素影响。 2.按标的额比例收费是根据案件涉及的赔偿金额或争议标的额按比例计收费用，比例随标的额增大递减，具体由律所和委托人协商。计时收费以律师工作时间为单位，收费标准依据律师执业年限、专业水平等，每小时几百元到数千元。风险代理收费是在案件胜诉或执行到款项后收取，比例较高且有适用限制。 3.建议当事人在选择律师时，综合考虑案件情况和自身经济能力。对于赔偿金额明确的案件可优先考虑按标的额比例收费；若案件持续时间长且难以预估赔偿，计时收费较合适；有一定风险但胜诉后收益大的案件，可考虑风险代理收费。同时，要与律师充分沟通，明确收费细节并签订委托代理合同。

结论： 软件著作权侵权抗辩理由有独立开发抗辩、合理使用抗辩、授权使用抗辩、时效抗辩、原告主体不适格抗辩、非侵权行为抗辩。 法律解析： 独立开发抗辩是指若被控软件由被告独立创作，未接触原告软件核心代码，不满足侵权构成要件。合理使用抗辩依据著作权法，非商业性使用如个人学习等可构成合理使用。授权使用抗辩是被告合法获得使用许可且使用符合范围。时效抗辩为著作权侵权诉讼时效三年，无持续侵权且超时效可主张时效经过。原告主体不适格抗辩是原告非著作权人或无合法授权则无权主张。非侵权行为抗辩是被控行为不属于著作权法规定的侵权行为。 如果遇到软件著作权侵权纠纷相关问题，对这些抗辩理由的运用存在疑问，可向专业法律人士咨询，以便更好地维护自身合法权益。

（一）确定专利权保护范围，以权利要求书内容为准，说明书及附图可辅助解释。 （二）判断被控侵权技术方案是否落入保护范围，有字面侵权和等同侵权两种情况。 （三）区分制造侵权和销售侵权，制造侵权是未经许可制造专利产品，销售侵权是未经许可销售专利产品。 （四）销售者若能证明产品合法来源且不知情，可免除赔偿责任，但要停止销售。 （五）排除临时过境、科学研究等法定不侵权情形。 法律依据： 《中华人民共和国专利法》第七十七条规定，为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。

1.酒店商标侵权案判决需严格依照商标法及相关规定进行判定。关键在于确认侵权行为是否成立，若被告在酒店服务或类似服务中使用与原告注册商标相同或近似标识，导致公众混淆误认，侵权行为即成立。 2.一旦侵权行为成立，判决内容通常包含以下方面： -停止侵权：被告需立即停止使用侵权标识。 -赔偿损失：赔偿数额按权利人实际损失、侵权人违法所得、注册商标许可使用费顺序确定；当这些都难以确定时，适用法定赔偿；对于恶意侵权且情节严重的情况，可按上述数额的一倍至五倍确定赔偿。 -消除影响：被告需在指定媒体刊登声明，以消除侵权造成的不良影响。 3.解决措施和建议： -酒店应加强商标意识，使用标识前进行商标查询，避免侵权。 -权利人发现侵权行为应及时收集证据，通过法律途径维护权益。 -法院在审理时应全面考虑侵权情节、持续时间、经营规模等因素，做出公正合理的判决。

法律分析： （1）民事处罚方面，被侵权人可要求侵权人停止侵权行为，并赔偿损失。赔偿数额的确定优先按照权利人因被侵权所受实际损失计算；实际损失难以确定的，按照侵权人因侵权所获利益计算；两者均难以确定的，参照商标许可使用费的倍数合理确定；若情节严重，可按上述方法确定数额的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。 （2）行政处罚方面，市场监督管理部门可责令侵权人立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品及主要用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具。违法经营额五万元以上的，可处违法经营额五倍以下罚款；违法经营额不足五万元的，可处二十五万元以下罚款。 （3）刑事处罚方面，若侵权行为情节严重，可能构成犯罪，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 提醒： 商标侵权行为可能同时涉及民事、行政或刑事责任，权利人应及时固定侵权证据，根据侵权情节选择合适的救济途径，必要时咨询专业人士以获取针对性解决方案。

（一）了解不同权利类型的保护期限差异，署名权、修改权、保护作品完整权受永久保护；发表权和著作财产权有时间限制。 （二）对于自然人作品，要清楚保护期是作者终生加死后五十年，合作作品以最后死亡作者为准。 （三）法人或非法人组织作品、特定职务作品以及电影、摄影作品等，保护期截止到作品首次发表后五十年的十二月三十一日，若创作完成后五十年未发表则不再保护。 法律依据： 《中华人民共和国著作权法》第二十二条规定，作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制；第二十三条规定，自然人的作品，其发表权、本法第十条第一款第五项至第十七项规定的权利的保护期为作者终生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。法人或者非法人组织的作品、著作权（署名权除外）由法人或者非法人组织享有的职务作品，其发表权的保护期为五十年，截止于作品创作完成后第五十年的12月31日；本法第十条第一款第五项至第十七项规定的权利的保护期为五十年，截止于作品首次发表后第五十年的12月31日，但作品自创作完成后五十年内未发表的，本法不再保护。视听作品，其发表权的保护期为五十年，截止于作品创作完成后第五十年的12月31日；本法第十条第一款第五项至第十七项规定的权利的保护期为五十年，截止于作品首次发表后第五十年的12月31日，但作品自创作完成后五十年内未发表的，本法不再保护。

（一）区分一般专利侵权与假冒专利罪。若只是普通专利侵权，可通过与侵权方协商，要求其停止侵害、赔偿损失；若协商不成，可向法院提起民事诉讼。 （二）若发现行为构成假冒专利罪，应及时向公安机关报案，由司法机关依法追究刑事责任。 （三）收集相关证据，如专利证书、侵权产品、销售记录等，以便在维权过程中使用。 法律依据： 《中华人民共和国刑法》第二百一十六条规定，假冒他人专利，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。

1.外观专利侵权公证所需证据对维权十分关键，涵盖专利权有效性、侵权行为存在和其他辅助证据三类，这些证据经公证机构法定程序保全，可作为维权有效依据。 2.解决措施和建议： -对于专利权有效性证据，及时获取外观设计专利证书、专利登记簿副本和最近一期年费缴纳凭证，确保专利权处于合法有效保护期内。 -收集侵权行为存在的证据时，购买涉嫌侵权产品要做好过程公证，详细记录购买时间、地点、销售主体，留存好销售凭证；对涉嫌侵权产品实物或外观进行公证保全，保证照片、视频清晰展示产品整体及设计要点；若是线上侵权，做好网页公证，涵盖产品展示页面、销售数据、商家信息等内容。 -准备其他辅助证据时，认真制作侵权产品与专利设计的比对材料，客观呈现两者外观特征异同。

（一）确定侵犯专利权损害赔偿数额时，优先计算权利人因被侵权的实际损失，用专利产品减少的销售量乘每件合理利润；若减少总数难确定，用侵权产品销售总数乘专利产品合理利润。 （二）实际损失难以确定时，按侵权人侵权获利算，即侵权产品销售总数乘每件侵权产品合理利润，一般按营业利润，以侵权为业按销售利润。 （三）前两者都难确定，参照专利许可使用费的一至五倍确定。 （四）上述都无法确定，法院依专利权类型、侵权性质和情节等，在三万元至五百万元间定法定赔偿。 （五）赔偿数额包含权利人为制止侵权支付的合理开支，像律师费、调查取证费。 法律依据： 《中华人民共和国专利法》第七十一条规定，侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失或者侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。对故意侵犯专利权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予三万元以上五百万元以下的赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。

（一）判定是否实施侵权行为，要看是否未经权利人许可且违反知识产权法律规定，像复制发行他人作品、使用他人注册商标或专利技术等行为就属于此类。 （二）查看有无造成权利人的损害后果，比如实际经济损失或商誉损害等。 （三）确认侵权行为与损害后果之间是否存在直接因果关系，也就是损害是否由侵权行为导致。 （四）分析行为人主观上是否有过错，包括故意或过失，不过部分知识产权侵权适用过错推定原则，如销售侵犯商标权商品的行为人需证明自身无过错才可免赔。 （五）核实是否存在受法律保护的知识产权权利，这是侵权成立的前提。 法律依据： 《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条规定，行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。依照法律规定推定行为人有过错，其不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。

（一）要确定自身外观设计专利权合法有效，需及时缴纳年费，按规定办理相关手续，确保权利处于稳定状态。 （二）判断被控侵权产品与授权外观设计专利产品是否属于相同或相近种类产品，可参考产品的功能、用途、销售渠道等因素。 （三）对比被控侵权产品的设计与授权外观设计是否相同或近似时，站在一般消费者的角度，从整体视觉效果判断有无实质性差异。 （四）若发现有人实施为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口该外观设计产品的行为，及时收集相关证据。 法律依据： 《中华人民共和国专利法》第十一条第二款规定，外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。