不给予刑事处罚能否判定构成犯罪

构成犯罪不意味着一定会给予刑事处罚。依据《中华人民共和国刑法》，存在有罪却不给予刑事处罚的情形。
犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可免予刑事处罚。也就是说，行为人的行为已符合犯罪构成要件，构成了犯罪，不过因情节轻微等因素，司法机关决定不对其进行刑事处罚。
犯罪时不满18周岁、被判处5年有期徒刑以下刑罚的，相关犯罪记录应予以封存。这说明行为人实施了犯罪行为，但出于对未成年人的特殊保护，会采取特殊处理方式。
经特赦令免除刑罚的，行为人同样构成犯罪，只是基于特赦这一特殊制度，不再给予刑事处罚。
由此可见，刑事处罚和犯罪判定是两个不同概念。判定是否构成犯罪，依据的是犯罪构成要件，只要行为人的行为符合刑法规定的犯罪构成，就应认定构成犯罪。而是否给予刑事处罚，则要综合多方面因素考量。所以，不给予刑事处罚并不影响对犯罪的判定。

案情回顾:

小朱因一时冲动参与了一起轻微盗窃案，其盗窃财物价值较低，且事后主动归还财物并诚恳道歉。司法机关经审理认为，小朱的行为已符合盗窃罪的构成要件，但犯罪情节轻微，不需要判处刑罚，决定免予刑事处罚。小许在未成年时曾犯抢劫罪，被判处三年有期徒刑，根据法律规定，其犯罪记录被封存。小胡则因国家发布特赦令，虽构成犯罪但不再给予刑事处罚。三人都面临有罪却未受刑事处罚的情况，引发了对犯罪判定与刑事处罚关系的争议。

案情分析:

1、判定是否构成犯罪依据的是犯罪构成要件，只要行为人的行为符合刑法规定的犯罪构成，就应认定构成犯罪。小朱、小许、小胡的行为均符合相应犯罪的构成要件，所以构成犯罪。
2、是否给予刑事处罚要综合多方面因素考量。小朱犯罪情节轻微，小许因是未成年人受特殊保护，小胡因特赦令，他们虽构成犯罪但基于不同原因未受刑事处罚，说明刑事处罚和犯罪判定是两个不同概念，不给予刑事处罚并不影响对犯罪的判定。