怎么认定职务发明

（一）确定侵犯商标权赔偿数额时，先计算权利人因被侵权的实际损失，用权利人减少的商品销量乘注册商标商品单位利润；若销量减少难确定，用侵权商品销量乘权利人单位利润。 （二）实际损失难以确定，按侵权人侵权获利确定，即侵权商品销量乘单位利润，单位利润不明参照权利人单位利润。 （三）前两者都无法确定，参照商标许可使用费的一至五倍合理确定。 （四）仍无法确定，法院根据侵权情节判五百万元以下法定赔偿。 （五）赔偿数额要包含权利人为制止侵权支付的合理开支，像律师费、调查取证费等。 法律依据： 《中华人民共和国商标法》第六十三条规定，侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予五百万元以下的赔偿。

（一）对于著作权权利人，应及时进行作品著作权登记，在发现侵权行为时，保留好相关证据，如侵权作品、传播渠道等，通过协商、调解、仲裁或诉讼等方式维护自身权益。 （二）对于著作权行政管理部门，要加强市场监管，定期对文化市场进行巡查，建立举报机制，鼓励公众对侵权行为进行举报，发现侵权行为及时进行调查和处罚。 （三）对于社会公众，要增强版权保护意识，不购买、不传播盗版作品，支持正版文化产品。 法律依据： 《中华人民共和国著作权法》第五十三条规定，有下列侵权行为的，应当根据情况，承担本法第五十二条规定的民事责任；侵权行为同时损害公共利益的，由主管著作权的部门责令停止侵权行为，予以警告，没收违法所得，没收、无害化销毁处理侵权复制品以及主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等，违法经营额五万元以上的，可以并处违法经营额一倍以上五倍以下的罚款；没有违法经营额、违法经营额难以计算或者不足五万元的，可以并处二十五万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任： （一）未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外。

外观设计专利侵权认定需从多方面综合考量。关键在于明确保护范围、对比产品类别、判断整体视觉效果、排除功能性设计特征及考虑现有设计抗辩。 1.确定保护范围：依据相关规定，外观设计的保护范围以图片或照片中产品的外观设计为准，简要说明可用于解释该保护范围。明确此范围是认定侵权的基础，只有在该范围内的设计才受法律保护。 2.产品类别相同或相近：只有当被控侵权产品与专利产品属于相同或相近类别时，才可能构成侵权。这要求在认定时准确判断产品所属类别，避免不同类别产品误判侵权。 3.整体观察综合判断：以一般消费者的知识水平和认知能力为标准，比较被控侵权产品与专利设计的整体视觉效果是否相同或近似。若两者在整体视觉效果上无实质性差异，即构成相同或近似，可认定侵权。 4.排除功能性设计特征：若设计特征为实现产品功能所必需，则不纳入侵权判断的保护范围。在认定时需区分设计特征的功能性与装饰性，避免将功能性特征误判为侵权设计。 5.现有设计抗辩：若被控侵权产品使用的是申请日以前在国内外为公众所知的现有设计，则不构成侵权。这为被控侵权方提供了合法抗辩的依据，在认定时需查证现有设计的情况。 建议专利权人在申请外观设计专利时，详细准确地提供图片、照片及简要说明，以明确保护范围。在发现疑似侵权行为时，全面收集证据，从上述要点进行分析判断。被控侵权方若认为不构成侵权，可从产品类别、整体视觉效果、功能性设计特征及现有设计等方面进行抗辩。

（一）若被指控著作权侵权，可先判断是否属于合理使用情形，像为个人学习研究欣赏使用已发表作品等，满足条件下不经许可不支付报酬，但要指明作者及出处，且不影响作品正常使用和未不合理损害权利人权益。 （二）查看是否符合法定许可，如报刊转载摘编等情况，按规定支付报酬并指明来源。 （三）确认是否有权利人的明确授权，若有则不构成侵权。 （四）核实使用的作品是否不受保护，像法律法规及官方译文等，使用此类作品不侵权。 （五）了解权利人主张侵权责任是否超过三年，若超过，可抗辩时效经过。 （六）判断作品是否为公有领域作品，即著作权保护期届满的作品，可自由使用。 法律依据： 《中华人民共和国民法典》第一百八十八条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。

（一）对于著作权中的人身权利，包括署名权、修改权、保护作品完整权，权利人应明确其保护期限不受限制，可放心维护自身相关权益，即便著作权人死亡，这些权利依然受法律保护。 （二）著作权中的财产权利以及发表权，权利人要清楚其保护期限为作者终生及其死亡后五十年，截止到作者死亡后第五十年的十二月三十一日。若为合作作品，截止到最后死亡的作者死亡后第五十年的十二月三十一日。 （三）要留意不同类型作品在保护期限上可能存在特殊规定，遇到具体情况时及时查阅相关法律或咨询专业人士。 法律依据： 《中华人民共和国著作权法》第二十二条规定，作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制；第二十三条规定，自然人的作品，其发表权、本法第十条第一款第五项至第十七项规定的权利的保护期为作者终生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。

法律分析： （1）依据民事诉讼法规定，因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。其中侵权行为地包括侵权行为实施地和侵权结果发生地。 （2）若当地属于侵权行为实施地或侵权结果发生地，则当地人民法院具有管辖权，可在当地起诉异地公司。例如侵权产品在当地销售、侵权信息在当地传播等情形，当地即可认定为侵权行为实施地或结果发生地。 （3）在当地起诉异地公司时，需准备充分证据证明侵权事实存在，以及当地与侵权行为之间存在直接关联。比如能够证明侵权产品在当地销售的凭证、侵权信息在当地传播的记录等材料。 提醒： 起诉异地公司前应收集足够证据证明侵权行为发生在当地，确保当地法院具备管辖权，避免因证据不足导致起诉被驳回。

1.商标侵权赔偿金额计算依据现行法律按特定顺序确定。首先以权利人因侵权遭受的实际损失为准，其计算方式为权利人销量减少量乘以每件商品合理利润；若实际损失难以确定，则按侵权人因侵权获得的利益计算，即侵权商品销售量乘以每件侵权商品利润；若前两者都无法确定，参照商标许可使用费的一至五倍合理确定；若上述方式均不适用，法院会根据侵权情节判决五百万元以下赔偿。同时，权利人为制止侵权行为支付的合理开支如律师费、调查费等可纳入赔偿范围。 2.解决措施和建议： -权利人应注重收集自身销量、利润以及侵权人销售数据等证据，以便准确计算实际损失或侵权人获利。 -保留好为制止侵权支付合理开支的相关票据。 -当难以确定赔偿金额时，可积极提供商标许可使用相关资料，辅助法院确定赔偿数额。

（一）对于商标注册人，应加强商标保护意识，及时注册商标，定期监测市场，一旦发现侵权行为，保留好相关证据，如侵权商品、销售记录等，通过与侵权方协商、向市场监管部门投诉或向法院起诉等方式维护自身权益。 （二）对于销售者，进货时要严格审查商品来源，要求供应商提供合法的商标授权文件等，避免销售侵犯注册商标专用权的商品。 （三）对于其他市场主体，不参与伪造、擅自制造注册商标标识等侵权行为，不为侵权行为提供便利。 法律依据： 《中华人民共和国商标法》第五十七条规定，有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权： （一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标； （二）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的； （三）销售侵犯注册商标专用权的商品的； （四）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的； （五）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的； （六）故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的； （七）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。

1.商标侵权构成需同时满足权利基础、行为、结果关联三要件。权利基础上，被侵权商标要依法核准注册且在有效期内；行为上，实施商标法禁止的侵权行为，像未经许可使用相同或近似商标、销售侵权商品、伪造标识等；结果关联上，侵权行为会使相关公众对商品服务来源误认或认为与注册人有特定联系。部分销售侵权商品行为，即便无主观过错，不能证明合法来源也构成侵权，不过可免赔偿责任。 2.解决措施和建议： -企业应及时注册商标并持续维护商标有效性，建立商标监测机制，及时发现侵权行为。 -市场监管部门加强市场巡查，加大对侵权行为打击力度，规范市场秩序。 -消费者增强知识产权保护意识，不购买侵权商品，发现侵权线索及时举报。

（一）明确自身行为边界。不实施以营利为目的，未经著作权人许可复制发行其作品、通过信息网络向公众传播其作品等行为，避免违法所得达到三万元以上或非法经营数额达五万元以上。 （二）若从事相关行业，严格审查所使用作品的授权情况。对于复制品，要确保其来源合法，不复制发行未经著作权人或录音录像制作者许可的作品及制品，防止复制品数量合计达到五百张份以上。 （三）一旦面临著作权相关指控，及时咨询专业法律人士，结合案件实际情况，依据现行有效司法解释确定是否达到追诉标准。 法律依据： 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（三）》第一条以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行、通过信息网络向公众传播其文字作品、音乐、美术、视听作品、计算机软件及法律、行政法规规定的其他作品，或者出版他人享有专有出版权的图书，或者未经录音录像制作者许可，复制发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百一十七条规定的“违法所得数额较大”： （一）违法所得数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百一十七条规定的“有其他严重情节”： （一）非法经营数额在五万元以上的； （二）未经著作权人许可，复制发行、通过信息网络向公众传播其文字作品、音乐、美术、视听作品、计算机软件及法律、行政法规规定的其他作品，复制品数量合计在五百张（份）以上的； （三）未经录音录像制作者许可，复制发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品，复制品数量合计在五百张（份）以上的； （四）其他情节严重的情形。

法律分析： （1）侵权专利纠纷受诉讼时效限制，诉讼时效期间为三年，自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。 （2）权利人超过诉讼时效期间向法院起诉的，若义务人以诉讼时效经过为由提出抗辩，且法院经审查未发现诉讼时效存在中止、中断等法定情形，将依法驳回权利人的诉讼请求。 （3）若起诉时侵权行为仍在持续，且涉案专利权仍处于有效期内，法院应判决义务人停止侵权行为，损害赔偿数额自权利人向法院起诉之日起向前推算三年计算。 提醒： 发生专利侵权纠纷后，权利人应及时收集侵权证据并主张权利，避免因超过诉讼时效丧失胜诉权；若侵权行为持续，也需尽快起诉以保障自身权益。

（一）判定专利侵权时，要严格对比被控侵权产品与专利权利要求记载的技术特征，而不是仅看外观或功能是否相同。 （二）准确理解全面覆盖原则，只要被控侵权技术方案包含专利权利要求的全部必要技术特征，即便缺少非必要技术特征，也可能构成侵权。 （三）以权利要求作为确定专利保护范围和侵权判定的法定依据，不将专利说明书或附图中的非权利要求记载内容纳入判定标准。 （四）适用禁止反悔原则，对于专利权人在授权或无效程序中明确放弃的技术方案，不再主张等同侵权。 （五）认识到附加技术特征不影响侵权判定，若被控侵权技术方案包含专利权利要求的全部必要技术特征，即便技术特征多于专利权利要求，也可能构成侵权。 法律依据： 《中华人民共和国专利法》第五十九条规定，发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容。外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。