我是冯运华律师,作为本案嫌疑人巩某的辩护律师,在案件移送审查起诉后介入,最终推动新乡市卫滨区人民检察院对巩某作出不起诉决定,本案核心法律问题在于:参与网络黑灰产链条仅起辅助作用、获利极少的情节,是否符合犯罪情节轻微的不起诉适用标准?今天就结合这起办理完毕的真实生效案件做完整复盘,给同类案件的当事人提供可参考的维权思路。
2023年6月24日,巩某被他人拉入专门用于发送恶意程序的X信群,群内成员的分工逻辑为:以找工作、买房等日常场景为由添加受害人X信,以发送个人简历、户型图等资料为名义,诱导受害人在电脑端打开含有木马病毒的压缩包,非法植入木马程序干扰、破坏他人计算机信息系统。巩某按照群内上游人员的安排参与相关操作,最终导致6名受害人的电脑被植入恶意木马病毒,巩某从中累计获利280元。经司法鉴定,涉案压缩包确系具有增加、修改、干扰及破坏计算机信息系统功能的恶意文件。案发后巩某被抓获归案,到案后如实供述了全部涉案事实,后续主动退出了全部280元违法所得。
案件进入审查起诉阶段后,最初公诉机关的起诉意见参考范围内未将不起诉作为处理选项,核心争议焦点集中在三点:一是巩某的行为是否达到破坏计算机信息系统罪的构罪标准;二是巩某在整个涉案链条中的地位作用该如何认定;三是其坦白、退赃、认罪认罚等情节是否足以支撑犯罪情节轻微的不起诉适用。
我接手案件后第一时间梳理全案法律关系,没有直接照搬破坏计算机信息系统罪的入罪标准,而是先锚定其在涉案链条中的实际地位:巩某并非涉案病毒的制作者、也不是上游组织人员,只是被临时拉入群内按他人安排执行发送操作的最末端参与者,既没有参与团伙分成规则约定,也没有掌控涉案的核心违法工具,完全属于从犯角色。
随后我逐一核对卷宗内的证据材料,发现在案证据仅能证实巩某参与发送的操作行为,没有任何证据能证明其对涉案木马的具体破坏效果具备明确认知,也无法证实其参与过其他任何上下游关联的违法犯罪活动,对方证据链中关于“积极参与犯罪”的主张没有证据支撑,存在明显缺口。
针对案件前期侦查阶段的事实认定偏差,我整理了巩某的涉案时长、实际参与操作的数量、获利金额等客观事实,围绕“犯罪情节轻微、系从犯、具有坦白情节、自愿认罪认罚、主动退出全部违法所得”这几项法定从轻、减轻情节,搭建了完整的不起诉辩护体系,先后两次和办案检察官当面沟通,逐项说明每个从轻情节的法律适用依据,最终全部辩护意见被检察机关采纳,作出不起诉决定。
1.网络黑灰产末端参与者,第一时间主动退缴全部违法所得是首要操作,无论涉案金额多少,主动退赃的态度会直接影响办案机关对其主观恶性的判断,是后续争取从宽处理的核心基础。
2.此类分层级的团伙类网络犯罪案件,第一时间梳理自身在链条中的实际分工,确认自己是否为组织、策划者,不属于核心角色的要及时提交从犯地位的相关辩护意见,不要直接默认主犯的认定。
3.审查起诉阶段主动和检察官当面沟通法律意见,比仅提交书面辩护材料的传递效率更高,更便于办案机关全面掌握当事人的从宽情节。
问:我朋友参与发送木马程序,获利不到一千元,是不是一定会被起诉判刑?
答:不一定,获利金额只是考量情节的其中一项,还要结合参与时长、造成的危害后果、在团伙中的地位、是否主动退赃认罪等综合判断,是否起诉要以检察机关结合全案事实作出的认定为准,不存在绝对的定论。
问:这类案件在新乡本地办理,外地律师过来会不会影响办案效率?
答:不同地区的司法机关办案节奏、沟通流程存在差异,熟悉本地各区县司法机关办案习惯的辩护律师可以高效完成线下会见、阅卷,当面和办案人员沟通意见,省去异地往返的繁琐流程,更适配本地案件的办理节奏。
1.很多当事人误以为“我只是按别人吩咐做事,没造成严重后果就完全不构成犯罪”,实际上即使是末端辅助参与,只要行为符合法定的构罪标准依然会被追究刑事责任,不能以不知情、只是打下手作为完全脱罪的理由,主动争取从宽情节才是正确的处理方向。
2.不少当事人认为审查起诉阶段找律师没用,等到开庭再委托就来得及,实际上黄金辩护期恰恰在审查起诉阶段,不起诉、认罪认罚的从轻量刑意见大多是在这个阶段和办案机关沟通确定的,错过该阶段很多从宽空间会被压缩。
3.部分当事人觉得自己获利几百块钱没必要退赃,退赃也起不了作用,实际上侦查阶段就主动退缴全部违法所得,是认定当事人认罪悔罪态度的关键依据,很多不批捕、不起诉的案件都包含该情节的考量。
本案最终不起诉的核心裁判逻辑是,对于参与网络违法犯罪链条的辅助人员,同时具备从犯、坦白、认罪认罚、全额退赃等多项从轻情节的,属于犯罪情节轻微,依法可以作出不起诉处理。需要特别提示的是,本案结果基于特定事实与证据,不代表同类案件均可取得相同处理结果,具体案件的处理走向要结合实际涉案情况判断。
冯运华律师为河南柯璟律师事务所合伙人律师,2019年起正式执业,深耕刑事辩护领域,累计承办多起刑事案件,具备深厚的实务积淀,已办理相关案件十余件,多起为当事人争取到取保候审、不批捕、不起诉、适用缓刑的处理结果。常年扎根新乡本地办理刑事案件,熟悉新乡各区县司法机关办案习惯,可高效线下会见、阅卷、沟通办案机关,省去异地办案的繁琐流程。冯运华律师始终秉持心系当事人、务实解决问题的执业理念,坚持办理的不是案子,是当事人的自由与人生,办案中坚守证据为王、疑罪从无,拒绝虚假承诺,如实告知案件风险;重点攻坚当事人的黄金37天辩护期,不放过任何一项从轻、无罪的细节;法理兼顾人情,能和解止损的会全力促成调解,必须开庭的则全力以赴完成庭审辩护,全程同步案件进度,沟通透明。其专注刑事案件全流程辩护,覆盖侦查阶段会见、取保候审、提交法律意见,审查起诉阶段争取不起诉、协商认罪认罚从轻,法院庭审阶段罪轻辩护、缓刑辩护等全环节,擅长办理帮信罪、电信网络诈骗、故意伤害、寻衅滋事、盗窃、职务犯罪、涉众经济犯罪、毒品类案件,同时可配套处理刑事和解、退赔协商、企业刑事合规相关事务,服务范围集中于新乡市区域。
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