张X承包经营户与张XX土地承包经营权纠纷一案一审判决书

原告张X承包经营户。

代表人王XX，女，1963年2月4日生，汉族，襄汾县汾城镇北XX村民。

委托代理人于XX，山西XX律师。

被告张XX，男，1960年7月16日生，汉族，襄汾县汾城镇西中XX村民。

委托代理人（特别授权）许艳琴，山西如山律师事务所律师。

原告张X承包经营户诉被告张XX土地承包经营权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张X承包经营户的代表人王XX及其委托代理人于XX，被告张XX的委托代理人许艳琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告张X承包经营户诉称，1988年12月3日，原告现代表人王XX与原代表人张X结婚，1999年12月1日，张X代表自己及王XX、儿子张XX、女儿张X一家四口，在汾城镇西中XX承包土地6.059亩，包括本案讼争的村东树园地2.12亩。2001年，张X将村东树园地2.12亩承包给被告张XX耕种，言明承包费每年200元，此后该地一直由被告耕种。之后不久，张X即离家出走至今未归、下落不明；后经多次向催要，被告即不支付承包费，也不返还承包土地。请求判令被告返还原告位于西中XX东的树园地2.12亩，并支付自2001年至今的土地承包费2800元。

原告张X承包经营户为支持其主张提供以下证据：

1、张X与西中XX村民委员会签订的土地承包合同书、西中XX第八村民小组承包经营户土地登记表、西中XX村民委员会书面证明各一份。证明1999年12月1日，张X承包经营户（家庭成员包括张X、王XX、儿子张XX、女儿张X）在西中XX承包土地6.059亩，包括本案讼争的村东树园地2.12亩；2001年，张X离家出走后，至今未归，汾城派出所已将其户籍注销；

2、张XX与西中XX村民委员会签订的土地承包合同一份。证明被告张XX在西中XX承包土地7.13亩，其中并不包括其辩称所述的与原告互换的砖瓦窑地（即柿子园地）；

3、西中XX2013年粮食补贴面积表一份。证明被告张XX2013年粮食补贴面积7.6亩，超出其承包土地7.13亩，进一步证明原告的土地系由被告承包，并非互换。

被告张XX辩称，原告所述不属实。事实是：2001年之前，原告代表人王XX即与其丈夫张X解除了婚姻关系，并携子女改嫁他村生活。2001年6月份，张X要烧砖盖房，便将讼争的位于西中XX东门外路南的2.12亩土地与我互换所得的柿子园砖瓦窑土地2亩多再行互换，现该2.12亩土地我已另行转包他人。之后，张X因外出打工至今未归，致该砖瓦窑地撂荒多年。几年前，我雇用推土机将该砖瓦窑地推平交由我哥哥耕种。综上，请求驳回原告诉讼请求。

被告张XX为支持其主张提供以下证据：

1、证人马长命出庭证言。证明其家门口有张X原承包的树园地一块，约2亩左右。2001年，其要承包该土地，张X称已将该土地与张XX的柿子园砖瓦窑土地进行了互换，故未果。双方互换土地时，原告代表人王XX已不在村中居住；互换后，张X曾用互换所得的砖瓦窑地烧过砖；

2、证人张XX出庭证言。证明2001年张X与张XX一同到其家中，张X以经常外出流浪为由，想让其承包讼争土地，其没有同意。张X随即与张XX口头约定将讼争土地与张XX的砖瓦窑地进行了互换。当时王XX已与张X已离婚，不在村中居住，也不知道土地互换的事情；

3、证人张XX出庭证言。证明2001年农历1月，张XX称张X想用自己的土地与其砖瓦窑地互换烧砖，并征求张XX意见，其时，砖瓦窑还可以正常生产，王XX不在村中居住。之后，张X离家出走，未用砖瓦窑烧过砖。

本院根据原、被告各自的主张及所举证据，组织双方进行质证。被告对原告提供证据的质证意见为：证据1均无异议，但村民委员会书面证明不完整，张X与被告互换土地时与王XX已经离婚，王XX已将户口迁至外村，2013年之前不在村中居住；证据2不能确定其真实性，且与本案无关；证据3真实性无异议，但与本案无关，不能否认双方互换土地的事实。原告对被告提供证据的质证意见为：证据1、2、3均不属实，证人马长命与被告张XX有利害关系；证人张XX部分证言可证明张X将土地承包给他人的目的是拿钱出去流浪，而与张XX互换土地并不能实现其目的；证人张XX所述被告用能够生产砖的砖瓦窑所在土地与张X互换，不符合常理。综上，均不应作为定案依据。

本院认为，对原、被告双方均未表异议的证据及主张事实应予确认。原告提供的证据2加盖有发包方西中XX村民委员会公章，被告虽对其真实性持有疑义，但未举证反驳，本院予以采信。被告提供的证据1系传来证据，证据3系间接证据，且其所证明的双方互换土地后，张X是否在砖瓦窑地烧过砖的陈述，相互矛盾；证据2所证明的张X将其土地承包、互换给他人耕种的原因是经常外出流浪，与其他证人所证明的其想烧砖盖房相互矛盾。综上，本院均不予采信。

经审理查明，1988年12月3日，原告代表人王XX与张X结婚。1999年12月1日，张X代表自己及王XX、儿子张XX、女儿张X，在汾城镇西中XX承包土地6.059亩，包括本案讼争的村东树园地2.12亩。2001年，张X离家出走，至今未归，下落不明。同年，被告张XX将原告承包的东树园2.12亩土地耕种至今。

本院认为，1999年12月1日，张X代表自己及王XX、儿子张XX、女儿张X，在汾城镇西中XX承包土地6.059亩。自此，原告即依法享有对该土地的使用、收益、土地承包经营权流转的权利，未经法定程序，任何单位或个人均无权剥夺或取得该土地的承包经营权。被告提供的证据不能证明其现耕种原告的村东树园地2.12亩系互换取得，故依然由其耕种无法律依据，原告要求返还，本院予以支持。原告未提供证据证明该2.12亩土地系以每年200元承包费用承包给被告耕种，其即要求支付2001年至今的承包费2800元，本院不予支持。依照《中华人民共和国农村土地承包法》第十六条、第五十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第四项之规定，判决如下：

一、被告张XX于本判决生效后十日内返还原告张X承包经营户位于汾城镇西中XX村东树园土地2.12亩；

二、驳回原告要求被告支付2800元土地承包费的诉讼请求。

案件受理费100元由被告负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于临汾市中级人民法院。

审判长　　韩XX

审判员　　李XX

审判员　　宁XX

书记员　　崔XX