郭XX、杨XX与纪XX合伙协议纠纷二审民事判决书

上诉人（原审被告）纪XX，男，1962年7月2日出生，汉族，农民。

委托代理人纪长镇（系纪XX弟弟），男，农民。

被上诉人（原审原告）杨XX，男，1964年5月21日出生，汉族，农民。

委托代理人王XX，福建XX律师。

委托代理人庄XX，福建XX实习律师。

原审原告郭XX，男，1959年7月14日出生，汉族，农民。

上诉人纪XX因合伙纠纷一案不服南平市延平区人民法院（2013）延民初字第2043号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人纪XX的委托代理人纪长镇，被上诉人杨XX及其委托代理人王XX到庭参加诉讼，原审原告郭XX经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。

原判认定，纪XX于2003年2月21日经工商行政管理机关登记成立个人独资企业南平市XX（以下简称XXX）。郭XX与案外人陈XX于2005年5月投资加入XXX。2009年7月16日，杨XX、郭XX与纪XX签订了一份《合作经营采石场协议书》，协议约定：1.甲方（纪XX）XXX的所有证照、设备、采矿权、变压器等，估价为15万元投入合作，占合作体30%的股份；2.乙方（杨XX）投入现金用于采石场的后续投资，投资额为35万元（逐步到位），占合作体70%的股份，……；3.本协议签订后，合作体仍以“延平XXX”的名义对外经营，负责人仍由甲方担任；4.合作期限为长期。合作期间的采石场经营成果（盈利或亏损）按双方的股份比例分配和承担；5.本协议签订前的采石场的债权、债务由甲方享有和承担，与乙方无关，……；6.合作期满或协商一致解散合作时，采石场的合作财产按双方股份比例进行分配。协议第八条第3点约定：合作期间采石场的对外支出，应由双方签字认可。协议签订后，杨XX以办理XXX延续手续、购买钩机、炸药、支付合伙事务电费、油费、招待费用方式逐步投入资金，合伙体没有设立账户、账目。2010年10月8日，前合伙人陈XX将其占有的XXX10%股份转让给杨XX，陈XX出具了一份《收条》给杨XX，《收条》载明“收到杨XX购买XX鑫石料开采场本人名下股份计7万元整。经协商2009年7月15日前的债权债务由采石场负责。购买之后的一切安全、债务等费用由杨XX负责”，郭XX及纪XX在该收条上签写上“同意以上约定”。同时，陈XX在《合作经营采石场协议书》上签字追认。因XXX需被征用，2011年1月以后合伙体未再经营。2012年1月18日，纪XX与京福高铁征迁指挥部签订《合福铁路（延平段）压覆矿征收补偿款预付协议书》，约定京福高铁征迁指挥部预付XXX9万元征地补偿费。协议书中第三条“双方权利义务”约定：“3.乙方（XXX）必须将该预付的补偿款优先用于支付乙方拖欠的矿山农民工工资、矿山租金等费用，不得挪作他用。”同时，纪XX从京福高铁征迁指挥部领取了发放给XXX的征地补偿费预付款9万元。2010年10月14日，纪XX与郭XX就杨XX入股采石场之前的合伙经营期间郭XX所垫支款进行结算，纪XX向郭XX出具《欠条》，《欠条》载明“今欠郭XX采石场账目亏损人民币116519元正，欠款人纪XX。”郭XX于2011年10月13日向法院提起诉讼，要求纪XX归还其欠款88519元及利息。2011年12月10日，南平市延平区人民法院作出（2011）延民初字第2396号民事判决，判令纪XX偿付郭XX垫支款88519元，并支付利息。该判决已生效。杨XX在订立《合作经营采石场协议书》后，按协议约定内容陆续投资，金额达50余万元，超出协议书约定的投资额35万元的数额，依法享有合伙体70%的股份，加上杨XX依法受让原合伙人陈XX的10%股份，故杨XX的合伙份额为80%。

原判认为，涉案《合作经营采石场协议书》系当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。杨XX、郭XX、纪XX等人之间形成合伙关系。根据法律规定，合伙收益的分配，应当是在合伙经营期间对合伙收入盈余的分配。本案中，京福高铁征迁指挥部预付9万元补偿款，主要是为了解决XXX对外所欠的工人工资的问题。杨XX、郭XX要求先行处置该笔收入，缺乏法律依据。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决驳回杨XX、郭XX的诉讼请求。案件受理费人民币913元、财产保全费920元，合计1833元，由杨XX、郭XX负担。

宣判后，纪XX不服原审判决，向本院提起上诉。

上诉人纪XX上诉称，1.原审判决书认定“杨XX以办理XXX延续手续、购买钩机、炸药、支付合伙事务电费、油费、招待费用方式逐步投入资金”、“杨XX2008年就实际投入资金并参与XXX的合伙经营的事实，并且在后期按照合伙协议约定陆续投入大量资金来经营XXX，总计投入约为616510.09元”、“因此，杨XX对XXX有实际足额出资，且出资的金额远远超过了《协议书》约定的35万元”等事实。但上诉人认为，开支与出资是两个不同的法律概念，原审法院审理查明的费用仅是合伙体的开支，而非被上诉人的出资，况且有些费用是在被上诉人杨XX入伙之前发生，合伙体所有票据原先都在上诉人手里，后交给杨XX履行签字手续，以便再返还给上诉人做账，然而被上诉人就将票据留置未交回。原审法院审理将上述款项认定为被上诉人出资款，并认定被上诉人在《合伙经营采石场协议书》签订之前就参与了XXX的生产经营活动，进而认定杨XX对XXX出资额超过35万元，享有XXX80%的合伙份额没有事实根据，该认定是错误的。2.2011年1月以后，XXX就未再经营，2011年5月13日向XXX购买的钩机实际上是杨XX为经营自己的长坑建溪采石场而购买，该费用不能认定为杨XX向XXX的出资，况且钩机一直在杨XX处，钩机变卖所得款项28万元也在杨XX手里。原审将购买钩机及相关费用认定为杨XX的出资款，显然是错误的。退言之，如果该款属于出资款，那么杨XX独自变卖钩机并侵吞所得款项就构成了职务侵占罪。3.既然原审判决驳回了杨XX的诉讼请求，就不应当对合伙份额作出认定。综上请求二审法院撤销原审判决关于杨XX在合伙体中占80%份额的事实认定或者将本案发回重审，二审诉讼费用由被上诉人承担。

被上诉人杨XX答辩称，1.被上诉人杨XX已经按照约定履行了足额的出资义务，且逐步出资的金额远远要高于约定的35万元；另外该合伙体的前合伙人陈XX在2010年10月8日将其所持有的XXX10%的合伙份额转让给杨XX，并且在杨XX与纪XX、郭XX签字的《合作经营采石场协议书》上签字，追认了该份协议书的效力，对此事实，纪XX与郭XX均未提出任何异议。2.在多次的庭审中，上诉人均确认了之前郭XX、陈XX在加入XXX时，郭XX、陈XX二人的出资方式也是以现金支付工人工资、支付合伙体对外发生事务性费用的方式，也就是说，用支付合伙体事务费用的出资方式是上诉人纪XX一贯采用的出资方式，所以杨XX也是采用这种方式出资。因此，杨XX以支付合伙体事务性费用的方式加入合伙体，成为合伙人既符合合同约定，也符合经营习惯。同时，杨XX在成为XXX合伙人之后，也实际参与了该合伙体的经营管理。上述事实，被上诉人杨XX已经提交充分的证据予以证实。3.上诉人提出，杨XX提交的各种支出票据是其强制从上诉人处扣留，这不是事实，上诉人也未提交任何的证据予以证明。实际上，在被上诉人杨XX入伙之后，几乎所有的对外费用支出都是由杨XX承担的，纪XX就是因为缺乏资金才一直请求被上诉人入伙。根据谁主张谁举证的原则，上诉人有义务对其抗辩理由提供相应的证据予以佐证，否则就应当承担举证不能的不利后果。因此，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。

原审原告郭XX未陈述意见。

经审理查明，上诉人纪XX对原审认定的“协议签订后，杨XX以办理XXX延续手续、购买钩机、炸药、支付合伙事务电费、油费、招待费方式逐步投入资金”及“（杨XX）按协议约定内容陆续投资，金额达50余万元，超出协议书约定的投资额35万元，依法享有合伙体70%的股份”存在异议。当事人对原审认定的其他事实虽未提出异议，但对与案外人陈XX有利害关系的事实部分，本院不予确认，对其他事实本院予以确认。

本院认为，对于原审查明的XXX原由纪XX、郭XX及案外人陈XX合伙经营的事实，纪XX、郭XX、杨XX并未提出异议，故杨XX主张的其向陈XX购买XXX股权、陈XX追认其与纪XX签订的《合作经营采石场协议书》以及杨XX取得XXX80%份额等事实，与案外人陈XX有利害关系，原审法院在陈XX未参加诉讼或以其他方式进行确认的情况下，不宜直接作出认定，故本院对原审认定的该部分事实予以撤销。另外，原审判决以涉案补偿款尚不具备分配条件为由驳回杨XX、郭XX诉讼请求，理由充分，故对合伙份额暂不予以确认，不影响本案的实体处理。综上，原审判决认定的部分事实虽有不当，但判决结果正确，本院可予以维持。原审原告郭XX经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费100元，由纪XX负担。

本判决为终审判决。

审　判　长　　陈君精

代理审判员　　邱丽琴

代理审判员　　熊XX

书　记　员　　任XX

本案依据的主要法律条文

《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。

第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；

（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；

（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；

（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。

原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。