常X与湖南**公司生命权健康权身体权纠纷二审民事判决书

    湖南省郴州市中级人民法*

    民事判决书

    （2021）湘10民终1483号

    上诉人（原审原告）：常X，男，1985年10月17日出生，汉族，住湖南省沅江*。

    委托诉讼代理人：郑**，湖南舜源泽律师*务所律师。

    被上诉人（原审被告）：湖南XX公*，住所地湖南省娄*市娄*区。

    法*代表人：刘X，系该公**经*。

    委托诉讼代理人：周XX，湖南XX律师。

    上诉人常X因与被上诉人湖南XX公*（以下简*XX公*）生命权、健康*、身体权*纷一案，不服湖南省资兴市人民法*（2020）湘1081民初181号民事判决，向*院提起上诉。本院于2021年6月15日立案后，依法*成*议庭，经*阅卷和*问各方*事人后，不开庭对本案进行了审理。本案现已审理终*。

    常X上诉请求：一、请求撤销一审判决，改判XX公***其各项**损失227,275元；二、本案一、二审诉讼费*XX公**担。事实和*由：1.一审法*违反司**定程*强*性规定，鉴定结果无效，应*依法*信湘南学院司**定中心的鉴定结果或遴选符*鉴定质证的司**定机构重新鉴定；2.案涉残疾赔偿金、被抚养*生活费、误工费、精神抚慰金**通*，应*照2个九级伤残以及2020年**居*的标准计*。

    XX公**称，原判认定事实清楚，适用法*正确，程*合法，请求驳回上诉，维持原判。

    常X向*审法*起诉请求：1.判令XX公***其提供劳*受伤的各项**365,237.54元;2.诉讼费*XX公**担。

    一审法*认定事实：常X受雇于XX公***电力维修。2019年6月17日10时*，常X乘坐工友袁*某驾驶的桂C2XXX号轻型仓栅式货车**南郴州市资兴市三都*龙*村新XX方**往上竹园组方**行电力维修作业过程*，在一家**家*门前，车*熄火停至一分钟后*后**，在车*货箱上拿东*的常X跳车*车*辗压造成*伤。当天常X被送往湘南学院附属医院骨一科住院治疗，2019年10月31日出院，共住院136天。出院诊断:1.右下肢毁损伤:右胫腿骨开发性粉碎性骨折、右小腿皮*软组织严*挫裂伤、右内踝骨折、右侧腓浅神经*伤；2.右小腿大面积皮*撕脱伤;3.失血性休克；4.全*多处软组织挫伤；5.左*跟骨粉碎性骨折等。因伤情未愈，又于2020年3月19日到益**中心医院住院治疗30天，2020年4月18日出院。医嘱:1.注意休息加强*养，建议全*一个月；2.出院后*个月内避免下肢过度负重，扶*行走；3.出院后*强*炼等；4.出院后*期复查，视骨折愈合情况，适时*除内固定等；5.如有*适，随诊。以上共花**疗费*339,839.75元，已由XX公***支*。

    2020年6月13日，经*X委托，湘南学院司**定中心评定，常X双*肢长度相*100px以上，踝关*功能*失75%，现状态属两个玖级伤残；误工期240日、护理期90日，营养*90日；后*治疗费*常*况*为15,600元。本案在审理过程*，XX公***对常X伤残等级、误工期、护理期、营养*、后*治疗费*行重新鉴定。2021年3月22日，经*托双**事人共同选定的郴州市旺昇司**定所评定，常X左*肢损伤致左*骨粉碎性骨折切开复位内固定，经*疗后*形愈合，评定为拾级伤残，右下肢毁损伤致右踝关*功能*失50%，评定为拾级伤残；误工期240日、护理期90日，营养*90日；后*治疗费18,000元。常X对伤残鉴定不服，再次提出重新鉴定的申*，经*查*为，本次鉴定程*合法，鉴定人员和*定机构均具有***质，常X未提供充*的证据证明*鉴定结论存在错误，故未予准许。

    另查*，常X共生育两位女儿，大女儿常X某出生于2009年2月21日，小女儿常X某出生于2014年12月31日。

    一审法*认为，提供劳*者受害责任*纷是指个人之间形成**关*因受害而产生的纠纷，本案中接受劳*方XX公**法*单*，属个人与法*之间的劳*关*，因此常X起诉案由提供劳*者受害责任*纷错误，本案应*性为生命权、身体权、健康**纷。本案争议焦*：一、常X的损失该如何*担；二、常X的损失认定。一、关**X的损失该如何*担的问题。《最高*民法*关**理人身损害赔偿案件适用法*若干*题的解*》第十一条规定：“雇员在从*雇佣活动中遭受人身损害，雇主应*承担赔偿责任。雇佣关*以外的第三人造成*员人身损害的，赔偿权**可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任*，可以向*三人追偿。”即用人单*承担无过错责任。本案中，常X作为XX公**雇员，在从*雇佣活动中，在乘坐的车*无法*制的情况*选择跳车*成*身损害，其自身不存在明*过错，故常X因此次事故造成*损失应*XX公**担。二、关**X的损失认定：1.后*治疗费。常X主张**治疗费18,000元，有*定意见书为证，应*支*；2.营养*。常X经*定营养*90天，常X主张*养*2700元（90天×30元/天），符*事实和**的规定，应*支*；3.住院伙食补助费。常X因此次交通*故共住院治疗166天，常X的住院伙食补助费*9960元（60元/天×166天），对超出部分的主张，不予支*；4.护理费。常X经*定护理期90天，未提供护理人员的收入状况，参照湖南省上一年*城镇私营单*居*服务业年**工资39,552元/年**其护理费。常X的护理费*9752.4元（39,552元/年÷365天×90天），对超出部分的主张，不予支*；5.交通*。常X主张*通*5280元，未提交相**交通**据予以佐证，但考虑常X为治疗伤情及鉴定确实存在交通*，酌情认定常X的交通**3320元（20元/天×166天），对超出部分的主张，不予支*；6.残疾赔偿金。常X为农*居*，因此次交通*故受伤构成*处拾级伤残，其主张*伤残赔偿金2020年**居*人均可支*收入16,585元/年**残疾赔偿金，予以支*，常X残疾赔偿金*36,487元（16,585元/年×20年×11%）。关**抚养*生活费，常X某出生于2009年2月21日，小女儿常X某出生于2014年12月31日，均系常X的抚养*象，抚养**从*一次定残日开始计*分别*7年、12年，2020年*南省农*居*人均生活消费**为14,974元/年，故被扶**生活费**15,647.83元（14,974元/年×7年×11%÷2人+14,974元/年×12年×11%÷2人）。以上共计52,134.83元；7.误工费。常X经*定误工期240天，未能*供证据证明*入状况***的固定行业，参照2020年*南省农*居*可支*收入16,585元/年**误工费。常X的误工费*10,905.6元（16,585元/年÷365天×240天）；8.精神损害抚慰金。常X因此次事故受伤构成*处拾级伤残，常X精神损害抚慰金5500元，对超出部分的主张，不予支*；9.鉴定费。常X共花**定费2250元，有*票及司**定意见书作证，应*认定。综上，常X各项*失共计114,522.83元。遂依照《最高*民法*关**理人身损害赔偿案件适用法*若干*题的解*》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高*民法*关**用〈中华*民共和**法*〉时*效力的若干*定》第一条第二款,《中华*民共和**事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第二百五十三条之规定，判决：“一、被告湖南XX公***判决生效之日起十五日内赔偿原告常X114,522.83元；二、驳回原告常X的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金**务，应*依照《中华*民共和**事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支*迟延履行期间的债务利*。案件受理费6613元，减半收取3306.5元，保全*2320元，合计5626.5元，由原告常X负担2530.5元，被告湖南XX公**担3096元。”

    本案二审期间，当事人均未提交新证据。本院经*理查**事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。

    本院认为，本案争议的焦*：一、一审法*鉴定程*是否违法；二、案涉残疾赔偿金、被抚养*生活费、误工费、精神抚慰金**通***何*定以及常X的上诉请求应*予以支*。

    关***一、《司**定程*通*》第三十二条规定：重新鉴定应*委托原司**定机构以外的其他司**定机构进行；因特殊原因，委托人也可以委托原司**定机构进行，但原司**定机构应*指定原司**定人以外的其他符*条件的司**定人进行。接受重新鉴定委托的司**定机构的资质条件应*不低于*司**定机构，进行重新鉴定的司**定人中应*至少有*名具有***业高*专业技术职称。经*，一审法*委托重新鉴定的郴州市旺昇司**定所的鉴定人员和*定机构均具有***质，与常X自行委托的原司**定机构湘南学院司**定中心为同一级别**一资质的司**定机构。一审法*采信郴州市旺昇司**定所作出的案涉鉴定结论，不违反前述法*的规定，且常X至今仍未提供证明*鉴定结论存在错误的证据，故常X的该上诉理由不成*，本院不予支*。

    关***二、如前所述，一审法*采信具有*定资质的郴州市旺昇司**定所作出的鉴定结论，并依据该鉴定结论中“两个拾级伤残”等结论，认定案涉残疾赔偿金、被抚养*生活费、误工费、精神抚慰金，同时*合常X未提供交通**据这一实际情况，酌情认定案涉交通*，于***，本院应*维持。故常X的该上诉理由不成*，对其请求判令XX公**偿其因本次事故所造成*各项**损失227,275元*诉讼请求，本院不予支*。

    综上所述，常X的上诉理由不成*，本院不予支*。原判认定事实清楚，适用法*正确，程*合法，本院依法**维持。依照《中华*民共和**事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项*定，判决如下：

    驳回上诉，维持原判。

    二审案件受理费2555元，由常X负担。

    本判决为终*判决。

    （本页无正文）

    审判长　戴**

    审判员　李XX

    审判员　孟XX

    二〇二一年*月九日

    法*助理　肖XX

    书记员　吴XX

    附相***条文：

    《中华*民共和**事诉讼法》第一百七十条第二审人民法*对上诉案件，经*审理，按照下列情形，分别*理：

    （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法*正确的，以判决、裁定方*驳回上诉，维持原判决、裁定；

    （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法*错误的，以判决、裁定方*依法*判、撤销或者变更；

    （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法*重审，或者查*事实后*判；

    （四）原判决遗漏当事人或者违法*席*决等严*违反法*程*的，裁定撤销原判决，发回原审人民法*重审。

    原审人民法*对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法*不得再次发回重审。