王XX与秦XX、佛山市xx土地储备中心建设工程合同纠纷

    王XX与秦XX、佛山*xx土地储*中心建设工程*同纠纷

    （2019）粤0604民初13059号

    原告：王XX，男，住广**珠海*

    委托诉讼代理人：孟*，广*xx律师*务所律师。

    委托诉讼代理人：陈XX，广*xx律师*务所实习*师。

    被告：秦XX，男，1982年4月16日，汉族，住湖南省

    被告：佛山*xx土地储*中心，住所地广**佛山*

    法*代表人：梁xx

    委托诉讼代理人：黄xx，广*xx律师*务所律师。

    委托诉讼代理人：钟xx，广*xx律师*务所律师。

    被告：xx建设集团有*责任**，住所，住所地江*省抚州市

    法*代表人：辛xx，董*长。

    委托诉讼代理人：万xx，江*xx律师*务所律师。

    委托诉讼代理人：吴XX，江*xx律师*务所实习*师。

    原告王XX与被告秦XX、佛山*xx土地储*中心（以下简*土储*心）、xx建设集团有*责任**（以下简*xx公*）建设工程*同纠纷一案，本院于2019年5月29日立案受理后，依法*用简***，公*开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人，被告秦XX、被告土储*心的委托诉讼代理人钟xx及被告xx公**委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终*。

    原告向*院提出诉讼请求：1、被告秦XX向*告支*工程*424587.06元；2、被告秦XX向*告支*从2018年2月8日起以424587.06元*本金*年**24%计*至全*偿还之日止的违约金（暂计*起诉日2019年5月21日合计469天的违约金*130935.67元）；3、被告土储*心、被告xx公**上述款项*担连*清偿责任；4、三被告承担本案诉讼费*。

    事实与理由：2016年7月13日，被告秦XX与原告签订《防水*程*包*同》，约定委托原告对被告xx公**建的xx改造回迁安*房A区社区二防水*程*行施*，工程*点位于xx，承包**为包*、包*、包*量、包**、包**、包*收、包*械工具、包*输、包*验费*总包**，并约定施*区域已经*业主单*投入使用的，视为本工程*事实通*验收。2017年1月22日，被告xx公***告支*工程*100000元。2017年6月6日，被告秦XX与原告签订《xx改造回迁安*房A区社区二防水*程*充*议》，约定被告秦XX需要原告对地下室进行补漏，按80元/米*据实际施*数量结算支*给原告。2018年2月7日，原告与被告秦XX分别*截至2017年12月15日的防水*程*度计*和*至2018年2月2日的补漏工程*度计*进行了双**认，合计*程*为358823.26元+165760.80元，即524587.06元。另查，佛山*xxxx改造回迁安*房*设项*的建设单*为被告土储*心。原告在签订工程*同后*依约施*，该工程*完成，仍余*程*424587.06元*程*尚*支*。原告多次追索*程*未果，为维护原告自身合法**，特提起诉讼，望判如所请。

    被告秦XX辩称：被告秦XX只是被告xx公**佣的员工，但是与被告xx公**有*订书面劳*合同，没有*买社保、五险一金。被告xx公**2016年*始向*告秦XX发工资，直至2018年5月。被告秦XX在涉案工地上是帮被告xx公**杂的，聘请被告秦XX负责管*等事项。被告秦XX是代表被告xx公**订的合同，被告xx公**有*托授权，并非被告xx公**包*被告秦XX再分包。被告xx公**被告秦XX签订合同后*知道被告秦XX签订了合同。原告与工地上的总工杨XX谈*承包*宜，总工向*告秦XX汇报之后*签订了合同。被告xx公**承包*是私人，合同不给盖X。被告秦XX认为工程*应*被告xx公***，被告秦XX不用承担。

    被告土储*心辩称：一、被告土储*心已向*承包*支*完毕*完成*段*工程*度款，现阶段*告土储*心不存在任**付给总承包*的工程*，原告对被告土储*心的诉讼请求没有*据。根据《xx建设工程*工联合验收终*意见书》显示，2019年5月29日，经*收（监督）部门联合对涉案xx改造回迁安*房（A区社区二）工程*行验收，监督*门出具《xx建设工程*工联合验收终*意见书》，评定合格。根据被告土储*心与被告xx公*《建设工程**合同》第22页12.4.1付款周*的约定，工程*验合格后，工程*最多支*至合同总价扣除预留金*项*（或实际累计*成*程*，两者取小值）的80%。根据工程*转款凭证显示，自2015年10月23日至2018年8月16日，被告土储*心按照工程*度分27次共向*承包**单*即被告xx公***了施*进度款（含首期和*二期的文***措施**）478XXXX7327.10元（即占合同金*扣减暂列金*后*得480XXXX5339.024元*80%）。综上所述，被告土储*心在涉案工程*验收后*支*完毕*阶段*工程*款，不存在《最高*民法*关**理建设工程**合同纠纷案件适用法*问题的解*》第二十六条规定发包*欠付工程*款的情形，原告对被告土储*心的诉请没有*据。二、目前涉案工程*处于*算审核阶段，需等待佛山*xx财政局审定，该工程*工程*款尚*最终*算。涉案工程*工程*及计*审核工作未完成，还需提交佛山*xx财政局审定，该工程*工程*款尚*最终*算，故被告土储*心最终**给被告xx公**工程*尚*能*定，现阶段*不存在应*工程*的义务。综上，原告对被告土储*心的诉讼请求没有*据，请求法*依法*回对被告土储*心的诉讼请求。

    被告xx公**称：一、被告xx公**非涉案合同的相*方，无须*担合同义务。涉案的《防水*程*包*同》的甲方*为被告xx公*，但实际上是被告秦XX与原告签订的，被告xx公**未加盖**。涉案《防水*程*充*议》也是被告秦XX与原告签订的，上述两份合同的当事人是被告秦XX与原告，被告xx公**是合同相*方，被告秦XX作为工程*转包*与原告签订合同，被告xx公**知情无须*担上述合同中的付款义务。二、被告xx公**原告主张*工程*有*议，即原告合法*权*务来源并不充*。涉案《防水*程*包*同》第七条明*约定了质量保修金*5年*修期，而2017年6月6日签订的《防水*程*充*议》中约定的补漏工程*在保修期间实施*，因此，该补漏工程*原告履行其维修义务的行为，而不应*按补漏80元/米*标准另外计*工程*，不排除被告秦XX与原告恶意串通*可能*。最后，对于*告陈*的其已与被告秦XX按实际施*数量结算工程*为524587.06元，被告xx公**不知情，也无须*担付款义务。2016年7月13日，被告秦XX将防水*程*包*原告，2017年1月22日，被告xx公**为支*工程*100000元。2017年6月6日，在涉案防水*程*已竣工并处于*修期间，在被告xx公**不知情的情况*，原告与被告秦XX另行签订《防水*程*充*议》，并对该工程*行结算，不符*合同约定及市场交易**。因此，被告xx公***由怀*原告与被告秦XX相*串通*害被告xx公**利*。三、被告xx公**被告土储*心仍有1700多万*程*。四、5%质保金**5年*修期满**个月内支*。五、被告xx公**有*佣被告秦XX，没有*放工资给被告秦XX，签订合同事宜被告xx公**不知情。

    本院组织当事人进行了证据交换和*证。对当事人确认真实性且与本案基本事实相**的证据，本案予以采信并在卷佐证。对当事人有*议的证据，本院认证如下：被告秦XX举证的照片、监理工程***单、勘察意见书以及被告xx公**证的照片、监理工程***单，与本案的工程**，对以上证据的关*性，本院予以采信。

    综合当事人的陈*及本院采信的证据，本院确认以下案件事实：

    2016年7月13日，原告与被告秦XX签订《防水*程*包*同》，合同约定主要内容*下：施*单*（以下简*甲方）xx公*，承包**（以下简*乙方）王XX；工程*称为xx改造回迁安*房A区社区二防水*程，工程*点xx，承包**为包*、包*、包*量、包**、包**、包*收、包*械工具、包*输、包*验费*总包**；质量标准：乙方**保本工程**质量达到设计*求，严*按照相**准及甲方*求精心施*，施*必须*到设计*量标准要求，乙方*提供材料检验报告及合格证，并做好材料送检工作；结构板有*裂现象，必须*复好之后*给乙方*行防水**，如果防水**完毕*，结构板再次开裂导致漏水*，应*甲方**其费*；乙方**完911聚氨酯甲乙组合后，由甲方*查*楚***行下一步*水*材施*，乙方**完后，应*时**甲方*行防水*收；工程*备竣工条件后10个工作日内，乙方***方**竣工验收，甲方**10个工作日内组织竣工验收，不得无故拖延；施*区域已经*业主单*投入使用的，视为本工程*事实通*验收；结算以经***认的乙方*际完成*合格工程*计*，甲方*乙方*月施*进度支*进度款，以建设单*当月拨付为准支*，按进度支*80%，待防水*程**完工验收达标后*方**至全*工程*的95%给乙方，甲方*5%的余*作为质量保修金，待5年*修期满*（从*包**竣工验收之日起计*五年）本工程*质量问题，甲方**务一个月内一次性支*完剩余*程*，不得无故拖欠。如有*约，乙方*按2‰收取日违约金。

    合同签订后，原告入场进行施*，2017年1月22日，被告xx公***告支*了工程*100000元。

    2017年6月6日，原告与被告秦XX签订《xx改造回迁安*房A区社区二防水*程*充*议》，协议约定主要内容：目前地下室由于*构板开裂导致漏水，经***好协商，依据实际情况，在原合同基础上补充*分内容，于2017年5月1日特订立以下补充*议。现甲方*要乙方*行补漏，按补漏80元/米*实际施*数量结算，支*给乙方。本协议生效后，即成*原合同不可分割的组成*分，与原合同具有*等的法*效力。除本协议中明*的条款之外，原合同的其余*分应*全*续有*。

    2018年2月7日，被告秦XX与原告就xx改造回迁安*房A区社区二防水*程*补漏工程*行结算，双**认工程*款共计524587.06元。2019年6月5日，xx改造回迁安*房（A区社区二）整体通*佛山*xx建设工程*工联合验收办公*竣工验收。

    另查，2015年8月12日，被告土储*心作为建设单*与被告xx公**订《建设工程**合同》，被告土储*心将xx改造回迁安*房（A区社区二）工程*体发包*被告xx公***，签约合同价为632XXXX3863.60元，工程*按月结算与支*，具体为：工程*进度款的支*额度原则上为当月实际完工工程*（包*工程*更价款）的80%,实际支*金*为扣除应*款项**剩余*分，工程*验合格后，工程*最多支*至合同总价扣除暂列金*款项*（或实际累计*成*程*，两者取小值）的80%，工程*算经xx财政局审定后30天内，工程*支*至结算审定价的95%，扣留审定结算价的5%为质量保证金。自2015年10月23日至2018年8月16日，被告土储*心按照工程*度分27次共向*承包**单*xx公***了施*进度款（含首期和*二期的文***措施**）478XXXX7327.10元（即占合同金*扣减暂列金*后*得480XXXX5339.024元*80%）。

    本院认为，本案为建设工程*同纠纷。被告秦XX辩称其受雇于*告xx公*、是代被告xx公**订合同，被告xx公**此予以否认，被告秦XX未能*证其有**表被告xx公**原告签订涉案《防水*程*包*同》，故本院认定涉案《防水*程*包*同》、《xx改造回迁安*房A区社区二防水*程*充*议》的合同相*方*原告与被告秦XX。原告按照合同约定进行施*，被告秦XX在2018年2月7日与原告对工程*进行了结算，双**认工程*为524587.06元。合同约定待防水*程**完工验收达标后*至全*工程*的95%，因原告未能*证证明*程*收时*，本院以整体工程**竣工的时*即2019年6月5日为完工验收时*，此时*款条件已成*，被告秦XX应**告支*工程*的95%即398357.71元（524587.06元×95%-100000元），本院对原告诉请的工程*中的398357.71元*以支*，原告诉请超出部分为质保金，返还条件尚*成*，本院不予支*。至于*约金*问题，合同约定的违约金*每日2‰，原告主张*年**24%计*，未超过合同约定，本院予以支*，结合付款时*的约定，违约金**2019年6月6日开始起算，原告诉请超出部分，本院不予支*。

    被告土储*心的责任*题。被告土储*心向*告xx公***的款项*达478XXXX7327.10元，已按合同约定付款，不存在应*未付款项，故原告要求被告土储*心承担本案责任，缺乏事实及法*依据，本院不予支*。

    被告xx公**责任*题。被告xx公**原告之间不存在合同关*，原告向*告xx公**张**，本院不予支*。

    综上，依据《中华*民共和**同法》第八条、第一百零七条，《中华*民共和**事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：

    一、被告秦XX在本判决发生法*效力之日起十日内向*告王XX支*工程*398357.71元*违约金（以398357.71元*本金，按年**24%从2019年6月6日起计*至实际清偿工程*之日止）；

    二、驳回原告王XX的其他诉讼请求。

    如被告未按本判决指定的期间履行义务，应*依照《中华*民共和**事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支*迟延履行期间的债务利*。

    本案适用简***审理，受理费*半收取4678元，原告王XX负担1356元，被告秦XX负担3322元。

    如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向*院递交上诉状，并按对方*事人的人数提交副本，上诉于***佛山*中级人民法*。

    审判员　侯　德

    二〇一九年*月十四日

    书记员　方xx