涉嫌偷越国（边）境的陈X被释放，刑事案件被撤销

涉嫌偷越*（边）境的陈X被释放，刑事案件被撤销

案情简*：

陈X因涉嫌偷越*（边）境罪，于2024年8月31日被昆明*公**西山*局刑事拘留。经*师*见犯罪嫌疑人陈X后，律师*为该案具有*护为无罪的空*。

经*实，2023年12月份，陈X通*他人帮助，从**省西XX偷渡出境。2024年8月底，陈X从*挝国*丁*岸通*当地人带路****渡至西XX。上述两次涉嫌偷渡的过程*有*人以上协助或共同实施*渡行为，因此公**关*控其行为已涉嫌偷越*（边）境罪。

辩护意见：

黄*师*受委托介入后，根据多年*事辩护的办案经*发现，虽然陈X在公**关*述了自己涉嫌偷越*（边）境的事实，也明*了实施*行为时*能**人以上参与或共同偷渡，可能*成*人以上“结伙作案”型的偷越*（边）境罪。除此以外，陈X并无其他犯罪的行为。因此，若可在本案中证实陈X未与他人“结伙作案”实施*越*（边）境，即证实与陈X一同出入国（边）境的人连*陈X合计*数为一人或两人，不到三人的，那*陈X就不构成*越*（边）境罪。

根据上述辩护思路，黄***师*会见陈X和*案过程*查*：一、2023年12月份，陈X从**省西XX偷渡出境时*有*人在身边，即便有***员也未被抓获，不存在任**天记录等书面证据等可以证据证实陈X和*他人在一起实施*“结伙作案”的偷越*（边）境行为。二、2024年8月底，陈X从*挝国*丁**当地人带路****渡至西XX入境被警察发现时，无证据证实陈X与他人一起偷越*（边）境，与陈X一起同行的人均未被抓获。因此，黄*师*为，本案中没有*据证实有*人以上“结伙作案”的偷越*（边）境行为，陈X涉嫌偷越*（边）境次数不足三次，因此陈X的行为不构成《关**理妨害国（边）境管*刑事案件应*法*若干*题的解*》（2012年8月20日最高*民法*审判委员会第1553次会议、2012年11月19日最高*民检察院第十一届检察委员会第82次会议通*）第五条第二款规定的“情节严*”的偷越*（边）境的情形，即不构成*越*（边）境罪。

换句话讲，上述司***规定：偷越*（边）境，具有*列情形之一的，应*认定为刑法*三百二十二条规定的“情节严*”。即偷越*（边）境三次以上或者三人以上结伙偷越*（边）境的，才属于《中华*民共和**法》第三百二十二条规定的“情节严*”的偷越*（边）境行为，才构成*越*（边）境罪，才应*追究刑事责任。故本案不属于《中华*民共和**法》第三百二十二条规定的“情节严*”的偷越*（边）境行为，陈X不构成*罪。

辩护效果：在公**关*事侦查*法*期限内，黄***师*用证据的瑕疵漏洞，即无证据证实本案存在“三人结伙”偷越*（边）境或陈X三次偷越*（边）境的情形，得出了本案不符*《中华*民共和**法》第三百二十二条规定的“情节严*”的偷越*（边）境罪的情形。公**关*取了黄***师*辩护意见，最终*出了昆XX(牛)撤案字[2024]11号《撤销案件决定书》，将已经*为刑事案件的本案撤销。同时，在2024年9月14日将被羁押在昆明*西山*看守所的陈X释放，详见昆西看释字〔2024〕581号《释放证明*》。本案最终*照无罪处理，陈X仅受到行政拘留，未留下刑事犯罪的案底。

本案评议：

根据最高*民法*、最高*民检察院《关**理妨害国（边）境管*刑事案件应*法*若干*题的解*》（2012年8月20日最高*民法*审判委员会第1553次会议、2012年11月19日最高*民检察院第十一届检察委员会第82次会议通*）第五条第二款，偷越*（边）境，具有“三人以上结伙”或者“偷越*次以上”的，应*认定为刑法*三百二十二条规定的“情节严*”。根据《中华*民共和**法》第三百二十二条规定，只有“情节严*”的偷越*（边）境行为，才构成*越*（边）境罪。情节不严*的，不构成*罪。因本案未证实陈X实施*三次偷越*（边）境的行为，也未查*陈X有“三人以上结伙”偷越*（边）境的行为，因此陈X不构成《中华*民共和**法》第三百二十二条规定的“情节严*”的偷越*（边）境罪。

根据《中华*民共和**法》和*案情节，陈X若构成偷越*（边）境罪，可以判处一年*下有*徒刑、拘役或管*，并处罚金。

本案中，黄*师*陈某争取到无罪释放的结果，属于*型的无罪案例。

法*规定：

《中华*民共和**法》

第三百二十二条　违反国（边）境管*法*，偷越*（边）境，情节严*的，处一年*下有*徒刑、拘役或者管*，并处罚金；为参加恐怖活动组织、接受恐怖活动培训或者实施*怖活动，偷越*（边）境的，处一年*上三年*下有*徒刑，并处罚金。

《最高*民法*、最高*民检察院关**理妨害国（边）境管*刑事案件应*法*若干*题的解*》（法*〔2012〕17号）

第五条偷越*（边）境，具有*列情形之一的，应*认定为刑法*三百二十二条规定的“情节严*”：

（一）在境外实施*害国****为的；

（二）偷越*（边）境三次以上或者三人以上结伙偷越*（边）境的；

（三）拉拢、引诱他人一起偷越*（边）境的；

（四）勾*境外组织、人员偷越*（边）境的；

（五）因偷越*（边）境被行政处罚后*年*又偷越*（边）境的；

（六）其他情节严*的情形。