买卖合同纠纷二审，成功撤销一审判决，争取当事人最大合法权益

　　江西省吉安市中级人民法院民事判决书

　　(2019)赣08民终1801号

　　上诉人(原审原告、原审反诉被告)：胡XX，女，汉族，1974年4月29日出生，住江西省吉水县。

　　委托诉讼代理人：徐X，江西XX律师。

　　委托诉讼代理人：刘丹，江西XX律师。

　　上诉人(原审被告、原审反诉原告)：李XX，男，汉族，1974年5月22日出生，住江西省吉安市吉州区。

　　委托诉讼代理人：邱XX，江西XX律师。

　　委托诉讼代理人：高XX，江西XX律师。

　　上诉人胡XX因与上诉人李XX买卖合同纠纷一案，不服吉安市吉州区人民法院(2019)赣0802民初2186号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

　　上诉人胡XX上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判李XX支付胡XX木胶板货款136040元;2、判令李XX承担一、二审诉讼费用。事实和理由：胡XX将木胶板运送至李XX指定的地点，在李XX及其指定的管理人员不在场的情况下，还是将木胶板卸下而不是运回，由司机在出库单上签字，是交易习惯及对李XX的信任。胡XX提供的记账本也清楚记录了每次出售给李XX的木胶板数量以及金额，能与出库单相对应。胡XX与李XX之间的通话录音也表明，李XX欠了胡XX136040元货款且迟迟不结算。一审庭审过程中，李XX也认可胡XX记账本上关于李XX的还款记录，而记账本是一个整体，购买数量和款项时不可分割的，所以李XX对整个记账本是认可的。

　　被上诉人李XX辩称，一审中胡XX提交了账本和数据汇总表作为证据，能够证明截至2016年2月7日前，李XX已经向胡XX支付了货款合计XXX元，胡XX亦予认可。胡XX提交的出库单中，仅有35张系李XX本人或授权的第三人签字，合计XXX元，因此存在李XX多付货款的事实。胡XX提交的通话录音无法核实其真实性，即便为真实的，也应当依2017年5月19日的通话录音内容为准，李XX在通话中已明确不欠胡XX任何货款。因此通话录音仅能说明双方存在业务往来，不能达到胡XX的证明目的。胡XX的上诉请求应予驳回。

　　上诉人李XX上诉请求：1、变更一审判决第二项，改判胡XX退回李XX多支付的货款1万元或将本案发回重审;2、本案一、二审诉讼费由胡XX承担。事实和理由：1、一审法院认定基本事实不清。胡XX提交的46张出库单中，有35张有李XX或王XX的签名，李XX对这35张出库单予以认可，应当作为认定本案事实的依据。胡XX提交的记账本记录了李XX分次付款明细，合计转账149.6万元，双方已确认，应作为认定案件事实的依据。上述证据可以证明李XX向胡XX多支付货款的事实。2、一审法院存在程序错误。2019年6月25日李XX向一审法院提交了反诉状，一审法院没有给予李XX必要的举证期，没有启动反诉程序，没有让双方对本诉和反诉进行法庭辩论。2019年6月29日李XX向一审法院提交了确定多付货款的金额为428650元的反诉状和支付货款的新证据，一审法院没有接收。2019年7月2日李XX又通过XXX向一审法院邮寄变更反诉请求申请书和新证据，一审法院仍未予受理。

　　被上诉人胡XX辩称，1、李XX在一审中认可胡XX提交的记账本，共计货款XXX元，但仅认可35张出库单，共计货款XXX元。既然胡XX未向李XX提供相应的货物，李XX多支付30余万元货款与常理不符。事实上胡XX提供的记账本与出库单相对应，李XX已支付了其不认可的11张出库单上的部分款项。2、李XX在一、二审中均主张其多支付了货款1万元，还是暂定的，但无法主张具体的反诉货款金额或上诉货款金额，也未提供相应证据，其一审反诉行为、二审上诉行为都是为了混淆视听。李XX的上诉请求无事实和法律依据，不符常理，应予驳回。

　　胡XX向一审法院起诉请求：1、判令李XX支付木胶板货款136040元以及利息(以136040元为基数，从起诉之日起按年利率6%计算至还清之日);2、判令本案诉讼费由李XX承担。

　　李XX向一审法院反诉请求：1、判令胡XX退回李XX多支付的货款1万元(暂定);2、本案反诉费用由胡XX承担。

　　一审法院认定事实：胡XX提交的模板出库单有46张，时间从2013年7月17日持续至2015年2月1日，送货地点有吉安市公安局、青原区公安局、吉安市消防支队、吉安县酒厂工地和李XX店里。王XX为李XX委托在工地上的人，有李XX、王XX签字的出库单有35张，金额XXX元，其余11张出库单金额433940元，只有原告请的司机夏福全、钟XX、戴XX、邓XX的签字或只有查不清身份的肖XX、肖X、刘XX、曾XX的签字。双方未办理最终结算手续。

　　一审法院认为，因出库单签字手续不完善，金额433940元的11张出库单只有胡XX司机的签字或身份不明人的签字，双方又未办理最终结算，出库单的时间跨度长，送货地点多，通过现场评估鉴定模板数量的途径也无法进行，李XX从胡XX店里到底购买了多少模板的事实无法查明，双方的交易事实不清楚，胡XX要求李XX支付货款136040元及利息的诉讼请求不予支持。因双方的交易事实不清楚，李XX也未提供任何证据，李XX要求胡XX退回多支付的货款1万元的反诉请求不予支持。关于李XX庭后半个月提交的变更反诉请求问题，因庭审已结束，为提高司法效率，避免程序冗长，尽速结案，李XX增加的再要求胡XX另退回多支付的货款448650元的反诉请求不予处理。如有新证据，李XX可另行主张权利。综上所述，胡XX的诉讼请求和李XX的反诉请求均应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《诉讼费用交纳办法》第十六条、第二十九条之规定，判决：一、驳回原告胡XX的诉讼请求;二、驳回被告李XX的反诉请求。本诉案件受理费减半收取为1511元，由原告胡XX负担;反诉案件受理费减半收取为25元，由被告李XX负担。

　　本院二审期间，胡XX提交了通话录音1份，拟证明2018年5月13日，胡XX与李XX通话，胡XX在通话中向李XX主张李XX所拖欠的货款，李XX并未予以否认，而是以在九江发生的事情予以反驳。李XX经质证认为，对该证据的真实性不能确定，从通话内容来看表明双方并没有进行最后的结算，是否欠钱以及双方是什么关系也没有确定。另外，一审中胡XX提交了通话录音2份，拟证明李XX仍欠胡XX136040元货款;一审中李XX经质证认为，对该证据的真实性不能确定。本院依法向李XX释明：就上述通话录音，因李XX不能确定是否其与胡XX通话，故李XX须在本院询问之日起7个工作日之内向本院提交鉴定申请，以确定上述通话录音是否李XX与胡XX的通话录音，否则本院将依法认定上述通话录音的真实性。李XX未按要求向本院提交鉴定申请，亦未向本院提交相关反证予以反驳，因此本院对上述通话录音的真实性予以确认，其证明力本院将综合全案证据依法予以判断。

　　本院二审期间，李XX提交了下列证据：证据1，结婚证1份，拟证明李XX与曾XX是夫妻;证据2，银行卡客户交易查询单1份，拟证明在胡XX的记账本中记录的2016年2月6日16000元转账之后，李XX向胡XX又陆续支付了13万元的货款;证据3，XXX快递单，拟证明2019年7月9日，李XX向一审法院提交了变更反诉申请书和证据3份，但一审法院未予理会，径行判决。胡XX经质证认为，对证据1的三性无异议;对证据2的真实性无异议，关联性有异议，曾XX向胡XX转账的13万元并非本案所争议的货款，而系李XX、胡XX与九江的一个老板所产生的交易款，九江老板将该13万元转给李XX，胡XX认为该转给自己，后由曾XX返还给胡XX;对证据3的真实性无异议，关联性有异议，李XX提交该证据不符合法定程序。本院对上述证据的真实性予以确认，但其证明力本院将综合全案证据依法予以判断。

　　本院经审理查明，有李XX、王XX签字的35张出库单的货款金额共XXX元。除此之外，本院对一审法院查明的其他事实予以确认。

　　本院认为，胡XX为证明其诉讼主张，提交了出库单、记账本、通话录音等证据。出库单共46张，李XX对其中经一审法院认定的有李XX、王XX签名的35张予以认可，对剩余的11张不予认可;记账本中记载李XX已付胡XX货款XXX元，李XX、胡XX对已付货款数额均没有异议，但李XX认为总货款要以出库单为准，在一审庭审中据此认为其多付了318650元货款，在其上诉状中认为其多付了428650元货款;通话录音的通话时间均在2016年9月之后，李XX在通话中认可其尚欠胡XX十几万元，而胡XX在通话中主张李XX欠其十四五万元时其亦没有否认。二审中李XX提交的银行卡客户交易查询单证明李XX的妻子曾XX向胡XX转账13万元的时间是在2016年2月份。记账本一体记载了送货日期、送货数量、货款数额及已付货款数额，且送货日期、送货数量、货款数额与出库单的送货日期、送货数量、货款数额一致，李XX不予认可的11张出库单在记账本中均有记载，李XX只认可其中的已付货款数额不符常理;银行卡客户交易查询单的转账时间均在通话录音的通话时间之后，故李XX是否尚欠胡XX货款，应以通话录音为准，而通话录音证明李XX尚欠胡XX十四五万元。经核算，李XX认可的35张出库单上的货款总额为XXX元，不予认可的11张出库单上的货款总额为433940元，两者总和为XXX元，双方认可的已付货款为XXX元，而160XXXX496000=105290元，故应当认定李XX尚欠胡XX的货款金额为105290元。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定：买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。故胡XX诉请判令李XX自起诉之日起按年利率6%支付货款利息，依法予以支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定：在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。李XX主张其多支付了胡XX货款，没有证据证据证明，与出库单明确记载送货日期、送货数量、货款数额并及时签收不符，与交易常理不符，也与其不积极向胡XX主张权利不符，故该主张依法不予支持。

　　《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百三十二条规定：在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。一审中李XX虽于2019年6月25日提交了反诉状，但2019年6月26日一审开庭时，胡XX明确表示不需要增加反诉答辩期，而要求增加反诉答辩期依法是被反诉人的权利，并非反诉人的权利。一审法院就本案已给予当事人举证期限，李XX以一审法院就其反诉未给予其举证期限为由，主张一审程序违法，依法无据。就本案李XX是尚欠胡XX货款，还是多支付了货款，一审庭审中李XX陈述了反诉请求、事实和理由，一审法院已依法进行了法庭调查，一审庭审中当事人亦充分发表了意见，故李XX提出一审法院没有启动反诉程序的意见，依法不予采纳。一审庭审后，虽然李XX向一审法院提交了变更反诉请求申请书，但一审法院不予合并审理，依法并无不当。

　　综上所述，胡XX的上诉请求部分成立，予以部分支持。李XX的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：

　　一、撤销吉安市吉州区人民法院(2019)赣0802民初2186号民事判决;

　　二、上诉人李XX在本判决生效之日起10日内支付上诉人胡XX货款105290元及利息(利息以105290元为基数，按年利率6%自2019年5月6日起计算至105290元还清之日止);

　　三、驳回上诉人胡XX的其他诉讼请求;

　　四、驳回上诉人李XX的反诉请求。

　　如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

　　本案一、二审案件受理费共计4607元，均由上诉人李XX负担。

　　本判决为终审判决。

　　审判长　　张雪春

　　审判员　　李爱平

　　审判员　　张才长

　　二〇一九年十一月十二日

　　书记员　　谭XX