表叔被人以假冒专利被告，请问构成假冒专利罪如何认定？

假冒他人专利是指未经专利权人许可，擅自使用其专利标记的行为《刑法》第216条规定，“假冒他人专利，情节严重，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或单处罚金”。这是刑法对专利犯罪的唯一规定，而且没有明确界定“假冒他人专利”的含义。修订前的《专利法》及其实施细则也未明确界定假冒他人专利行为的构成，原《专利法》第63条第1款的规定，“假冒他人专利的，依照本法第60条的规定处理；情节严重的，对直接责任人员比照刑法第127条的规定追究刑事责任”对“假冒他人专利”的理解，在理论上和司法实践中，出现了一些模糊甚至错误。

假冒专利行为的查处濮阳市知识产权局2014年3月18日1主要内容一、什么是假冒专利行为二、假冒专利行为有哪些危害三、假冒专利行为有哪些表现四、假冒专利行为应当承担什么样的法律责任五、怎样查处假冒专利行为2一、什么是假冒专利行为（一）假冒专利行为的概念专利法实施细则第八十四条第一款：假冒专利行为是指：使公众混淆，将未被授予专利权的技术或者设计误认为是专利技术或者专利设计的行为。假冒专利行为是一种误导公众、扰乱市场经济秩序的行为，不仅侵害专利权人的民事权利，而且侵害专利管理秩序，具有更大的社会危害性。3一、什么是假冒专利行为（续）?假冒专利有两种情况：?一是把不是专利的产品说成是专利产品，把不是专利的技术说成是专利技术，有的还虚构一个子虚乌有的专利号标在自己产品或者其包装上；?二是把别人的专利号标注在自己产品或者其包装上，可是自己的产品与人家的专利毫无关系。4一、什么是假冒专利行为（续）（二）假冒专利行为与专利侵权行为的区别根据专利法第六十条规定：未经专利权人许可，实施其专利，即侵犯其专利权。5一、什么是假冒专利行为（续）根据专利法第十一条规定，实施其专利的行为是指：?1、为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其发明和实用新型专利产品，或者使用其发明专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。6一、什么是假冒专利行为（续）?2、为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。7一、什么是假冒专利行为（续）可见，专利侵权行为是指实施了他人专利的行为；假冒专利行为是把非专利产品假称为专利产品、把非专利技术假称为专利技术的行为。假冒专利罪侵犯的客体之一是专利权人的商誉，而不是专利权。在专利领域大量存在的违法行为是专利侵权行为，而不是假冒专利行为。8一、什么是假冒专利行为（续）?归纳一下，专利侵权行为与假冒专利行为的区别在于：?第一，专利侵权行为，只是侵犯了专利权人的合法权益。而假冒专利行为，不但直接影响了被假冒的专利权人的信誉，损害了专利权人的利益，属于侵权行为；而且，由于其从事的行为以假充真，以非充是，以次充好，更严重损害广大消费者的利益，扰乱了市场秩序，具有很大的社会危害性。9一、什么是假冒专利行为（续）?第二，专利侵权行为侵犯了专利权人的独占权，而独占权是一种民事权利，对侵犯民事权利的行为，一般只需承担民事责任，不实行刑事制裁。而假冒专利行为，除了损害专利权人的权益外，还具有欺骗公众的性质。因此，对假冒专利行为的处理，除追究民事责任外，对情节严重的直接责任者，还要给予刑事制裁。10二、假冒专利行为有哪些危害1、假冒专利的行为以假乱真，欺骗了消费者，损害了广大消费者的利益；2、假冒专利行为损害了专利产品的形象，损害了公众对专利制度的信心，破坏和扰乱了专利管理秩序；3、假冒专利行为侵犯专利权人的商誉，直接危害了专利权人的利益。11三、假冒专利行为有哪些表现?根据专利法实施细则第八十四条的规定，下列行为属于假冒专利的行为：?(一)在未被授予专利权的产品或者其包装上标注专利标识，专利权被宣告无效后或者终止后继续在产品或者其包装上标注专利标识，或者未经许可在产品或者产品包装上标注他人的专利号；12三、假冒专利行为有哪些表现（续）(二)销售第(一)项所述产品；(三)在产品说明书等材料中将未被授予专利权的技术或者设计称为专利技术或者专利设计，将专利申请称为专利，或者未经许可使用他人的专利号，使公众将所涉及的技术或者设计误认为是专利技术或者专利设计；13三、假冒专利行为有哪些表现（续）(四)伪造或者变造专利证书、专利文件或者专利申请文件；(五)其他使公众混淆，将未被授予专利权的技术或者设计误认为是专利技术或者专利设计的行为。14三、假冒专利行为有哪些表现（续）例外：按照专利法实施细则第八十四条第二款的规定，专利权终止前依法在专利产品、依照专利方法直接获得的产品或者其包装上标注专利标识，在专利权终止后许诺销售、销售该产品的，不属于假冒专利行为。15三、假冒专利行为有哪些表现（续）?注意两点：?1）有的行为可能既是假冒专利行为，又是专利侵权行为。如，有的人在其生产的侵犯他人专利权的产品上又随便标注了一个专利号。16三、假冒专利行为有哪些表现（续）?2）对于被宣告无效的专利，即使是在被宣告无效前标注的专利标识，在专利权被宣告无效后也不能在未消除专利标识的情况下销售该产品，因为专利权被宣告无效的效力是使该专利自始即不存在。这点与专利权终止的效力不同。17四、假冒专利行为应当承担什么样的法律责任专利法第六十三条规定：假冒专利的，除依法承担民事责任外，由管理专利工作的部门责令改正并予公告，没收违法所得，可以并处违法所得四倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处二十万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。18四、假冒专利行为应当承担什么样的法律责任(续)可见，假冒专利行为应当承担的法律责任有以下三种：–民事责任?依法承担民事责任（停止侵害，消除影响，赔偿损失）。19四、假冒专利行为应当承担什么样的法律责任(续)?依据：?民法通则第一百一十八条：公民、法人的著作权（版权）、专利权、商标专用权、发现权、发明权和其他科技成果权受到剽窃、篡改、假冒等侵害的，有权要求停止侵害，消除影响，赔偿损失。?民法通则第一百三十四条第一款：承担民事责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）修理、重作、更换；（七）赔偿损失；（八）支付违约金；（九）消除影响、恢复名誉；（十）赔礼道歉。20四、假冒专利行为应当承担什么样的法律责任(续)–行政责任?由行政机关责令改正并公告、没收违法所得，可处罚款?专利法第六十三条：由管理专利工作的部门责令改正并予公告，没收违法所得，可以并处违法所得四倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处二十万元以下的罚款；21四、假冒专利行为应当承担什么样的法律责任(续)–刑事责任?构成犯罪的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金?刑法第二百一十六条：假冒他人专利，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。22五、怎样查处假冒专利行为(一)查处假冒专利行为的启动专利行政执法办法第二十六条：管理专利工作的部门发现或者接受举报发现涉嫌假冒专利行为的，应当及时立案，并指定两名或者两名以上案件承办人员进行调查。1、管理专利工作的部门发现（主动查处）2、接受举报23可见，启动查处假冒专利行为有两个途径：五、怎样查处假冒专利行为(续)(二)管辖专利行政执法办法第二十七条第一款：查处假冒专利行为由行为发生地的管理专利工作的部门管辖。24五、怎样查处假冒专利行为(续)(三)查处假冒专利行为的手段根据专利法第六十四条的规定，管理专利工作的部门根据已经取得的证据，对涉嫌假冒专利行为进行查处时，1、可以询问有关当事人，调查与涉嫌违法行为有关的情况；25五、怎样查处假冒专利行为(续)2、对当事人涉嫌违法行为的场所实施现场检查；3、查阅、复制与涉嫌违法行为有关的合同、发票、账簿以及其他有关资料；4、检查与涉嫌违法行为有关的产品，对有证据证明是假冒专利的产品，可以查封或者扣押。26五、怎样查处假冒专利行为(续)?注意：?专利法第六十四条的规定，仅适用于查处假冒专利行为，而不适用于处理专利侵权纠纷案件。27五、怎样查处假冒专利行为(续)(四)查处假冒专利行为的程序1、立案28五、怎样查处假冒专利行为(续)29五、怎样查处假冒专利行为(续)2、调查如专利法第六十四条所列。使用规定表格。做好笔录。30五、怎样查处假冒专利行为(续)31五、怎样查处假冒专利行为(续)32五、怎样查处假冒专利行为(续)33五、怎样查处假冒专利行为(续)34五、怎样查处假冒专利行为(续)35五、怎样查处假冒专利行为(续)3、处理专利行政执法办法第二十九条：案件调查终结，经管理专利工作的部门负责人批准，根据案件情况分别作如下处理：（一）假冒专利行为成立应当予以处罚的，依法给予行政处罚；（二）假冒专利行为轻微并已及时改正的，免予处罚；（三）假冒专利行为不成立的，依法撤销案件；（四）涉嫌犯罪的，依法移送公安机关。36五、怎样查处假冒专利行为(续)（1）处罚前告知专利行政执法办法第三十条第一款：管理专利工作的部门作出行政处罚决定前，应当告知当事人作出处罚决定的事实、理由和依据，并告知当事人依法享有的权利。37五、怎样查处假冒专利行为(续)（2）听证专利行政执法办法第三十一条规定：当事人有权进行陈述和申辩。管理专利工作的部门对当事人提出的事实、理由和证据应当进行核实。当事人提出的事实属实、理由成立的，管理专利工作的部门应当予以采纳。专利行政执法办法第三十条第二款：管理专利工作的部门作出较大数额罚款的决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利。当事人提出听证要求的，应当依法组38织听证。五、怎样查处假冒专利行为(续)39五、怎样查处假冒专利行为(续)（3）处罚专利行政执法办法第四十三条：管理专利工作的部门认定假冒专利行为成立的，应当责令行为人采取下列改正措施：（一）在未被授予专利权的产品或者其包装上标注专利标识、专利权被宣告无效后或者终止后继续在产品或者其包装上标注专利标识或者未经许可在产品或者产品包装上标注他人的专利号的，立即停止标注行为，消除尚未售出的产品或者其包装上的专利标识；产品上的专利标识难以消除的，销毁该产品或者包装；40五、怎样查处假冒专利行为(续)（二）销售第（一）项所述产品的，立即停止销售行为；（三）在产品说明书等材料中将未被授予专利权的技术或者设计称为专利技术或者专利设计，将专利申请称为专利，或者未经许可使用他人的专利号，使公众将所涉及的技术或者设计误认为是他人的专利技术或者专利设计的，立即停止发放该材料，销毁尚未发出的材料，并消除影响；41五、怎样查处假冒专利行为(续)（四）伪造或者变造专利证书、专利文件或者专利申请文件的，立即停止伪造或者变造行为，销毁伪造或者变造的专利证书、专利文件或者专利申请文件，并消除影响；（五）其他必要的改正措施。42五、怎样查处假冒专利行为(续)?专利行政执法办法第四十四条：?管理专利工作的部门认定假冒专利行为成立，作出处罚决定的，应当予以公告。43五、怎样查处假冒专利行为(续)?专利行政执法办法第四十五条：?管理专利工作的部门认定假冒专利行为成立的，可以按照下列方式确定行为人的违法所得：（一）销售假冒他人专利的产品的，以产品销售价格乘以所销售产品的数量作为其违法所得；（二）订立假冒他人专利的合同的，以收取的费用作为其违法所得。44五、怎样查处假冒专利行为(续)?专利行政执法办法第四十七条：?假冒专利行为的行为人应当自收到处罚决定书之日起15日内，到指定的银行缴纳处罚决定书写明的罚款；到期不缴纳的，每日按罚款数额的百分之三加处罚款。45五、怎样查处假冒专利行为(续)46五、怎样查处假冒专利行为(续)（五）查处假冒专利行为的时限专利行政执法办法第三十四条：管理专利工作的部门查处假冒专利案件，应当自立案之日起1个月内结案。案件特别复杂需要延长期限的，应当由管理专利工作的部门负责人批准。经批准延长的期限，最多不超过15日。案件处理过程中听证、公告等时间不计入前款所述案件办理期限。47五、怎样查处假冒专利行为(续)48谢谢大家！49

假冒专利的表现形式表现形式1、未经许可制造专利产品的行为；2、故意使用发明或实用新型专利产品的行为；3、销售、许诺销售未经许可的专利产品的行为；4、使用专利方法以及使用、销售、许诺销售依照专利方法直接获得的产品的行为；5、进口专利产品或进口依照专利方法直接得的产品的行为；6、假冒他人专利的行为；7、冒充专利的行为。