殴打他人行为如何具体认定

持械聚众斗殴中，聚众与斗殴，是构成聚众斗殴罪客观方面最基本的要素，缺少其一，则不成立此罪；而持械是聚众斗殴的加重情节，原则上，当持械的故意及行为系个体性而非一般性（或共同性）时，该加重情节只适用于个体。只有这样，才能既符合共同犯罪构成理论，又符合罪责刑相一致的原则。当持械的故意以及行为本身具有共同性或由个体性转变为共同性时，就有必要按照共同犯罪构成理论来分别认定了。聚众斗殴罪属必要的共同犯罪。作为必要的共同犯罪，从共同犯罪故意看，对持械聚众斗殴的共同犯罪人的主观要件有着特殊性，即众行为人须具备持械聚众斗殴的共同犯意。共同犯罪故意是指各共同犯罪人通过意思联络，认识他们的共同犯罪行为会发生危害社会的结果，并决意参与共同犯罪，希望或者放任这种结果发生的心理态度。而所谓犯罪的意思联络，是指共同犯罪人认识到不是自己一个人单独实施犯罪，而是与他人互相配合共同实施犯罪。因此，在持械聚众斗殴中，共同犯罪人必须认识到自己在与他人互相配合共同实施持械聚众斗殴行为。同时，成立共同犯罪还要有共同犯罪的行为，要求各共同犯罪人的行为都指向同一犯罪，互相联系与配合，成立一个统一的犯罪活动整体。在这里，共同犯罪人可能存在因分工的不同而只实行了某一阶段的行为，如只实施聚众行为而未实行斗殴行为，或者因分工的不同有的持械有的没有持械，但是犯罪行为包括实行行为与预备行为，共谋本身就是犯罪的预备行为，因此，两部分人只要共谋实行犯罪就是共同犯罪行为。根据共同犯罪的理论，仍应当全部成立共同犯罪。应引起注意的是，由于聚众斗殴罪规定只对首要分子和其他积极参加者定罪处罚，对于虽然参与持械聚众斗殴的预谋，但在预谋中作用不大，在随后的聚众、斗殴等共同犯罪行为中没有参与或所起作用不大的，应认定为是一般参加者，不能认定其构成聚众斗殴罪。综上所述，在认定持械聚众斗殴的共同犯罪中，必然要求每一个共同犯罪人均要有持械聚众斗殴的共同故意，但并不必然要求每一个共同犯罪人均实行了持械聚众斗殴的行为，是否构成犯罪，还应当具体考虑行为人在犯罪中所起的作用。具体而言，持械聚众斗殴犯罪中，既包括有事先有预谋的持械聚众斗殴犯罪，也包括事先没有预谋但在斗殴时临时起意的持械聚众斗殴犯罪。在共同犯罪的理论中，分别属于事前通谋的共同犯罪和事前无通谋的共同犯罪。事前通谋的共同犯罪，是指在着手实行犯罪以前，各共犯人已经形成共同犯罪故意，就实行犯罪进行了策划和商议。②在事前通谋的共同持械聚众斗殴犯罪中，对于首要分子和其他积极参加者均应以持械聚众斗殴认定。在刚着手或实行犯罪的过程中形成共同犯罪故意的，是事前无通谋的共同犯罪。③在事前无通谋的持械聚众斗殴犯罪中，如果未持械人与持械人在刚着手或实行犯罪的过程中形成了共同犯罪故意，且继续积极实行斗殴行为，则均应以持械聚众斗殴认定；如果未形成共同犯罪故意，且与持械人没有共同实行行为的，则对未持械者不能以持械聚众斗殴认定。

刑法规定，聚众斗殴犯罪中只有首要分子和其他积极参加者才被追究责任，首要分子和其他积极参加者是定罪的基础，对聚众斗殴划分主、从犯符合刑法总则的规定。

三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。