发包人是否可以承包人未开具发票为由拒绝支付工程款

[律师回复]拒绝证明应当包括下列事项：(一)被拒绝承兑、付款的票据的种类及其主要记载事项;(二)拒绝承兑、付款的事实依据和法律依据;(三)拒绝承兑、付款的时间;(四)拒绝承兑人、拒绝付款人的签章。风险提示：票据法规定的其他有关证明是指：(一)医院或者有关单位出具的承兑人、付款人死亡的证明;(二)司法机关出具的承兑人、付款人逃匿的证明;(三)公证机关出具的具有拒绝证明效力的文书。

[律师回复]发包人未按约支付工程款，承包人可以因此拒绝继续施工，按约支付价款为发包人主要义务，发包人不按约支付工程款系严重违约行为。根据我国法律法规的相关规定，当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行请求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行请求。风险提示：当事人互负债务，有先后履行顺序，应当先履行债务一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行请求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。

[律师回复]根据你的问题解答如下, 以下是中国人民银行印发的《支付结算会计核算手续》（银发[1996]394号）中规定的银行对支票的审核内容，如果不符合以下内容，应该就是退的正当理由：（1）支票是否是统一规定印制的凭证，支票是否真实，提示付款期限是否超过；（2）支票填明的持票人是否在本行开户，持票人的名称是否为该持票人，与进帐单上的名称是否一致；（3）出票人帐户是否有足够支付的款项。（4）出票人的签章是否符合规定，与预留银行的签章是否相符，使用支付密码的，其密码是否正确；（5）支票的大小写金额是否一致，与进帐单的金额是否相符；（6）支票必须记载的事项是否齐全，出票金额、出票日期、收款人名称是否更改，其他记载事项的更改是否由原记载人签章证明；（7）背书转让的支票是否按规定的范围转让，其背书是否连续，签章是否符合规定，背书使用粘单的是否按规定在粘接处签章；（8）持票人是否在支票的背面作委托收款背书。

[律师回复]答：先履行抗辩权，是指依照合同约定或法律规定负有先履行义务的一方当事人，届期未履行义务或者履行义务严重不符合约定条件时，相对方为保护自己的期限利益或为保证自己履行合同的条件而中止履行合同的权利。先履行抗辩权本质上是对违约的抗辩，在这个意义上，先履行抗辩权可以成为违约救济权。我国合同法第六十七条规定了先履行抗辩权。审判实务中，发包方通常以承包方未开具发票为由作为拒付工程款的抗辩。建设施工合同作为一种双务合同，依据其合同的本质，合同抗辩的范围仅限于对价义务，也就是说，一方不履行对价义务的，相对方才享有抗辩权。支付工程款义务与开具发票义务是两种不同性质的义务，前者是合同的主要义务，后者并非合同的主要义务，二者不具有对等关系。只有对等关系的义务才存在先履行抗辩权的适用条件。如果不是对等关系的义务，就不能适用先履行抗辩权。合同法第三十六条规定：“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式，但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”第九十四条第(三)项还规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，当事人可以解除合同。合同法这些规定中都提及了“主要义务”“主要债务”的概念，所谓主要义务，一般是指根据合同性质而决定的直接影响到合同的成立及当事人订约目的的义务。例如，在买卖合同中，主要义务是一方支付标的物，另一方支付价款。而在建设工程施工合同中的主要义务就是一方完成合同项下的建设工程，另一方依约支付工程款项。合同中主要义务的特点在于，主要义务与合同的成立或当事人的缔约目的紧密相连，对主要义务的不履行将会导致债权人订立合同目的的无法实现，债务人的违约行为与会构成根本违约，债权人有权解除合同；在双务合同中如果一方不履行其依据合同所负有的主要义务，另一方有权行使抗辩权。而开具发票的义务显然不属于建设工程施工合同中的主要义务，一方当事人违法该义务并不构成根本违约，另一方当事人不能仅仅因为未及时出具相应发票而主张解除合同。在一方违法约定没有开具发票的情况下，另一方不能以此为由拒绝履行合同主要义务即支付工程价款。除非当事人明确约定：一方不及时开具发票，另一方有权拒绝支付工程价款。这种情况就意味着双方将开具发票视为与支付工程价款同等的义务。索引：《民事审判指导与参考》(第58辑)第页。7、工程变更导致工程量发生重大变化，当事人对于该部分工程款结算达不成一致的，是否应当参照签订原合同时建设行政主管部门发布的工程定额标准或工程量清单计价方法结算工程款

[律师回复]根据你的问题解答如下, 以下是中国人民银行印发的《支付结算会计核算手续》（银发[1996]394号）中规定的银行对支票的审核内容，如果不符合以下内容，应该就是退的正当理由：（1）支票是否是统一规定印制的凭证，支票是否真实，提示付款期限是否超过；（2）支票填明的持票人是否在本行开户，持票人的名称是否为该持票人，与进帐单上的名称是否一致；（3）出票人帐户是否有足够支付的款项。（4）出票人的签章是否符合规定，与预留银行的签章是否相符，使用支付密码的，其密码是否正确；（5）支票的大小写金额是否一致，与进帐单的金额是否相符；（6）支票必须记载的事项是否齐全，出票金额、出票日期、收款人名称是否更改，其他记载事项的更改是否由原记载人签章证明；（7）背书转让的支票是否按规定的范围转让，其背书是否连续，签章是否符合规定，背书使用粘单的是否按规定在粘接处签章；（8）持票人是否在支票的背面作委托收款背书。