违法所得数额的认定

1、根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（2011年4月8日起施行）的规定：诈骗公私财物价值三千元至一万元以上和三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”与“数额巨大”、“数额特别巨大”。　　2、刑法第二百六十六条规定：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并罚金或者没收财产。

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一、我国现行违法所得立法及其存在的问题　　没收违法所得与以违法所得为基数的罚款作为违法行为人承担的法律责任，比比皆是，尤其是对于侵犯财产权、破坏经济秩序的违法行为，其更是主要的处罚措施。在此，笔者无意也无力探寻没收违法所得与罚款作为一种主要法律责任形式的合理性，只是期望对现实行政处罚中违法所得立法的科学性、可行性进行目的性的梳理与反思，检讨其中可能存在的问题。　　（一）我国违法所得的立法现状　　现行有关违法所得的行政处罚立法，主要表现为没收违法所得和以违法所得为基数的罚款两种形式，其现状大致可叙述如下：　　一是，没有对违法所得的内涵与外延作出直接界定。或许是以为太过简单明了，现行行政处罚立法中，尚未有对违法所得作出直接的界定，《行政处罚法》只是简单指明没收违法所得作为一种行政处罚形式的存在，而其他法律法规更是将违法所得作为不言自明的先见概念，拿来就用。但是，现行立法没有对违法所得作出直接界定，却不能否认有些立法者的真知灼见，如《价格违法行为行政处罚规定》第14条规定，经营者因价格违法行为致使消费者或者其他经营者多付价款的，责令限期退还；难于查找多付价款的消费者、经营者的，责令公告查找；公告期限届满仍无法退还的价款，以违法所得论处。该行政法规虽未对违法所得作出直接认定，但隐含着这样的认识：多收价款不是违法所得，因为它还要退还给多付价款的购买者；若公告期限届满仍无法退还的价款，以违法所得论，将其视为权利请求人空缺下的特殊情形，从而由国家以违法所得名义对违法行为人作出处罚。但由于《价格违法行为行政处罚规定》立法者自身地位与性质的限制，无法也不可能直接对违法所得作统一的界定，不能不说是一种遗憾。[2]　　二是，有以退还为前提的没收违法所得与不以退还为前提的没收违法所得并存。现行行政处罚立法中，有些是规定要求违法行为人退还所获取的非法收益，再给予没收违法所得，如《民办教育促进法》规定，对于发布虚假招生简章或者广告，骗取钱财的行为，由审批机关或者其他有关部门责令限期改正，并予以警告；有违法所得的，退还所收费用后没收违法所得。[3]而大部分的行政处罚立法中，对于违法行为人是否退还所获取的非法收益均不可置否，只是直接规定没收违法所得，如《中国人民银行法》第44条规定，在宣传品、出版物或者其他商品上非法使用人民币图样的，中国人民银行应当责令改正，并销毁非法使用的人民币图样，没收违法所得，并处5万元以下罚款。　　三是，没收违法所得与以违法所得为基数的罚款并行。即法律在规定对违法行为人处以没收违法所得的同时，规定可以或者必须对违法行为人处以违法所得一定倍数以下的罚款。如《食品卫生法》第43条规定，违反本法规定，生产经营不符合营养、卫生标准的专供婴幼儿的主、辅食品的，责令停止生产经营，立即公告收回已售出的食品，销毁该食品，没收违法所得，并处以违法所得1倍以上5倍以下的罚款；没有违法所得的，处以1000元以上5万元以下的罚款。情节严重的，吊销卫生许可证。《测绘法》第46条规定，违反本法规定，未取得测绘执业资格，擅自从事测绘活动的，责令停止违法行为，没收违法所得，可以并处违法所得2倍以下的罚款；造成损失的，依法承担赔偿责任。　　四是，没收违法所得与以涉案金额为基数的罚款并行。此种情形中，对违法行为人处以罚款的基数不是违法所得，而是违法行为的涉案金额。该情形一般是规定对违法行为人处以没收违法所得的同时，规定可以或者必须对违法行为人处以非法经营额一定倍数以下的罚款。如《文物保护法》第72条规定，未经许可，擅自设立文物商店、经营文物拍卖的拍卖企业，或者擅自从事文物的商业经营活动，尚不构成犯罪的，由工商行政管理部门依法予以制止，没收违法所得，非法经营的文物，违法经营额5万元以上的，并处违法经营额2倍以上5倍以下的罚款；违法经营额不足5万元的，并处2万元以上10万元以下的罚款。《生猪屠宰管理条例》第15条规定，违反本条例规定，未经定点，擅自屠宰生猪的，由市、县人民政府商品流通行政主管部门予以取缔，并由市、县人民政府商品流通行政主管部门会同其他有关部门没收非法屠宰的生猪产品和违法所得，可以并处违法经营额3倍以下的罚款。上面就是围绕 违法所得和涉案金额怎么办这个问题的解释，希望对您有所帮助！