劳动关系是否成立由谁举证？

应由用人单位承担举证责任。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供;用人单位不提供的，应当承担不利后果。

当事人提供的证据经查证属实的，仲裁庭应当将其作为认定事实的根据。

劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。

在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。当事人可就以下争议提请劳动仲裁：

1、因用人单位开除、除名、辞退劳动者及劳动者辞职、自动离职发生的争议;

2、因执行国家有关工资、奖金、保险、福利、培训、劳动保护的规定发生的争议;

3、因履行劳动合同发生的争议，包括因执行、变更、解除、终止劳动合同发生的争议;

4、劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成事实劳动关系后发生的争议;

5、法律法规规定的其他劳动争议。

为争取更大利益，有的劳动者在非劳动关系的情况下亦向用工单位提起确认劳动关系的要求，这种情况多见于：

1、劳务派遣用工关系中劳动者向用工单位主张事实劳动关系;

2、劳务关系中，用工单位与务工人员一般仅构成雇佣与被雇佣关系，劳务关系解除时一般没有经济补偿，有的务工人员希望通过确认为劳动关系以获得更多补偿;

3、承揽合同关系中的承揽人与定作人为合同关系而劳动关系，承揽人在加工过程中因其自身原因遭受损失(一般以人身伤害事故居多)的情况下，有时希望通过主张劳动关系获得更多经济补偿;

4、工程承包方(或分包方)劳动者在承包方不能正常发放工资或不能依法发放经济补偿时，希望通过向工程发包方(或总包方)主张劳动关系来弥补自己的经济损失。

如果用人单位与员工之间存在劳动关系的话，首先双方之间应该按照《劳动合同法》的内容来进行确定，如果用人单位有违法行为的话，用人单位需要承担相应的责任，并且需要对员工进行相应的赔偿责任。如果双方协商不一致的话，双方可以通仲裁和诉讼的方式维权。