付XX与刘XX,高XX等提供劳务者受害责任纠纷二审民事判决书

上诉人（原审被告）付XX，男，汉族，生于1980年5月15日。

委托代理人冯XX。

委托代理人刘X，开县法律援助中心律师。

被上诉人（原审原告）高XX，男，汉族，生于1957年12月16日。

委托代理人周XX，重庆市XX律师。

被上诉人（原审被告）刘XX，男，汉族，生于1946年3月6日。

委托代理人薛东，重庆四方律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）任XX，男，汉族，生于1975年1月23日。

委托代理人吴XX，重庆XX律师。

上诉人付XX因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市开县人民法院（2013）开法民初字第03638号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

原审法院审理查明，刘XX家建房，经任XX介绍将其建房混凝土工程以11元／㎡承包给付XX，总面积共170㎡。工程完工后任XX代刘XX给了付XX1870元承包款。付XX遂请来高XX、李XX、童XX、王XX、王XX、潘XX、付XX一起打混凝土，付XX提供搅拌机、吊车及铲车，全部混凝土工程用时大半天时间。付XX代付XX向高XX、李XX、童XX、王XX、王XX、潘XX发放工资，高XX的工资还未支付。2013年7月25日上午11时许，高XX在钩水泥时，因水泥袋破裂，导致高XX受伤，高XX先后在开县安康医院治疗，治疗终结后，经委托开县司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为：1.高XX左髋关节功能障碍构成道路交通事故X级（10级）伤残。2.高XX内固定物取出医疗费评估为捌仟元（￥8000.00元）左右（或以实际产生的医疗费计算）。3.高XX误工损失日评估为270天（包括取内固定物所需时间）。4.高XX护理时间评估为150天（包括取内固定物护理时间）。现高XX诉讼来院，请求判决三被告连带赔偿高XX医疗费27037.77元、误工费27000元、护理费10500.00元、住院伙食补助费300元、伤残补助金45936元、精神抚慰金5000元、鉴定费2500元、交通费700元共计118973.77元，被告已经支付17000元，还应赔偿101973.77元。

高XX在原审诉称：我在2013年4月到付XX承包的刘XX家自建房做工，在2013年7月25日上午11时许，我在钩水泥时，因水泥袋破裂，因此受伤，被付XX（付XX父亲）送往医院治疗，现已好转出院，经开县司法鉴定所鉴定我的伤残等级为10级。我是被付XX雇请为刘XX建房，付XX承包了该项建房工程的混凝土部分，并雇请我做工，被告刘XX是受益人，他们均应承担赔偿责任。请求判决三被告连带赔偿原告高XX医疗费27037.77元、误工费27000元、护理费10500.00元、住院伙食补助费300元、伤残补助金45936元、精神抚慰金5000元、鉴定费2500元、交通费700元共计118973.77元，被告已经支付17000元，还应赔偿101973.77元。

刘XX在原审辩称：刘XX与任XX是亲戚关系，刘XX请任XX负责采购材料、联系分包及包头事务，主体工程请的是零工，仅将木工及混凝土包出去。刘XX与付XX之间是承揽关系，刘XX委托任XX将整楼、打楼面及混凝土发包给付XX，付XX自己提供工具及工人完成打楼面，价格是11元每平方米，总共170平方米，共1870元，已经结算给付XX。刘XX与付XX之间建立的是承揽关系，高XX在钩水泥时受伤属实，但水泥袋离搅拌机很近，按常理来讲应该用手去搬，而不是用铁钩去钩水泥袋，高XX本身也有过错。高XX是退休工人，享有退休待遇，并不是天天都有活干。刘XX已支付高XX8000元。请求驳回高XX要求刘XX承担责任的诉讼请求。

任XX在原审辩称：我是受刘XX委托负责管理材料、联系工人，但我不是包头。

付XX在原审辩称：我是临时来打工，并无合同，任XX拜托付XX帮刘XX家建房打混凝土，高XX是自己来的，出事的前一天一起做工，第二天没有喊高XX来，是他自己来的，他应负主要责任。我已先后支付高XX共9000元现金，另外还帮他垫支了242.80元的医疗费。我与刘XX没有签合同，就不是承包关系，当时说如果打得好就是11元每平方米，一共打了170平方米，结了1870元，总共做了大半天。我提供的工具有铲车、吊车、搅拌机，铲车是租的别人的，按2元每平方米计算，吊车和搅拌机一起按2元每平方米计算。一起做工的连我一起有八个人，每个人分了150元。我不承担责任。

原审法院认为，刘XX自建房做工，喊任XX帮忙发包，任XX介绍被告付XX将此工程承包下来，任XX并不是包工头，不应承担赔偿责任。刘XX作为发包人，在选任承包人时存在过失，对事故的发生应当承担部分责任。付XX作为工程的承包者，高XX系付XX的工人，替付XX提供劳务，高XX在提供劳务过程中遭受的损害，应当由付XX承担赔偿责任，且付XX应当对施工现场进行合理安排，保护工人的安全，使工人在安全的环境以及规程下劳动。付XX对此亦存在过错，因此，付XX应当承担主要赔偿责任。高XX作为施工者，应当有必要的注意义务，其没有尽到注意义务，存在一定过错，因此，高XX应当自行承担一部分责任。综合高XX及刘XX、付XX的过错，本院酌定刘XX承担高XX损失30%的赔偿责任，付XX承担高XX损失60%的赔偿责任，高XX自行承担10%的责任。对高XX因此次事故造成的损失，本院认定如下：高XX的主张医疗费及后续治疗费27037.77元，有医疗费专用发票及司法鉴定所作出的鉴定意见为依据，本院予以确认，另付XX提供了242.80元的医疗发票一张，本院确认原告的医疗费为27280.57元。高XX主张误工费270天×100元／天=27000元，本院认为，高XX未提供证据证明其因误工造成了损失，且高XX为退休工人，其并未证明因误工而造成退休工资的减少，因此，本院对高XX主张误工费的请求不予支持。高XX主张护理费150天×70元／天=10500.00元，本院予以支持。高XX主张住院伙食补助费25天×12元／天=300元，符合法律规定，本院予以确认。高XX主张残疾赔偿金20年×22968元×10%=45936元，符合法律规定，本院予以确认。高XX主张精神抚慰金5000元，明显过高，本院酌定为3000元。高XX主张鉴定费2500元，有鉴定费发票为依据，符合法律规定，本院予以确认。高XX主张交通费700元，明显过高，本院酌定为300元。综上所述，高XX在此次事故中的损失共计89816.57元。刘XX应赔偿高XX89816.57元×30%=26944.97元，品除已垫付的8000元，还应赔偿高XX18944.97元。付XX应赔偿高XX89816.57元×60%=53889.94元，品除已垫付的9242.80元，还应赔偿高XX44647.14元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决：一、由被告刘XX赔偿原告高XX医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费共计18944.97元；由被告付XX赔偿原告高XX医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费共计44647.14元。二、被告刘XX、付XX相互承担连带责任。三、驳回原告高XX的其他诉讼请求。前述金钱给付义务应当在本判决生效之日起十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费900元，减半收取450元（已由原告预交），由被告刘XX承担135元，由被告付XX承担270元。其余原告自行负担，被告给付赔偿款时一并给付原告。

一审作出前述判决后，付XX不服该判决，向本院提起上诉。其上诉理由是：1、原判认定事实有误。任XX才是刘XX家建房的包工头，混凝土是他分包出来的，上诉人只是牵头人。2、一审划分责任不妥。3、原判护理费时间不当。请求：依法改判。

高XX辩称：原判认定事实清楚。高XX受伤不是疏忽大意，护理费是其出院后还需护理。

任XX辩称：我是受刘XX委托，不是承包人。

刘XX辩称：刘XX是请任XX帮忙请人、付账、购买材料。付XX是承包人，除去工资和租金，剩140元就是利润。

除上诉人的上诉理由外，本院查明的的其他事实与一审查明的一致，本院对此予以确认。

二审中，付XX举示杨X、潘XX、黄XX的证言及开县临江镇白水村人民调解委员会的证明各一份，拟证明任XX系通过杨X介绍才与付XX认识；任XX系发包方；高XX在事故中有重大过错；铲车租金为2元／平方米。

刘XX对此质证认为，对杨X的证实无异议；黄XX证实铲车租金为2元／平方米与工人说1元／平方米矛盾；任XX代表我参与调解属实。

任XX认为，我是履行代理职责。潘XX的证言不合形式要件，证人未出庭，我给付XX的是承包费。

高XX认为，不是新证据，同意他们的质证意见。

本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，付XX经他人介绍以11元／平方米承接刘XX家建房的混凝土工程后，自行提供及租赁机器设备，以每人半天150元的价格雇请高XX等人倒混凝土，其承包费用扣除工人工资和机器租赁费后，剩余费用由付XX享有。原判结合上述事实，认定付XX为该工程承包人并无不当。另根据查明的事实，由于刘XX与任XX系委托关系，任XX将工程发包给无任何资质的付XX承包并支付承包款行为后果，应由其委托人刘XX承担，故原判对此认定及判决刘XX作为发包人承担30%的选任过错责任正确，付XX上诉认为任XX系总承包人的理由因缺乏证据而不能成立。关于高XX在劳务过程中非因自身故意或重大过失受到的损害，付XX作为工程承包人，忽视对劳动者在劳动过程中的安全管理，原判其承担60%的责任以及高XX自行承担10%的责任符合本案事实和法律规定。关于高XX受伤后的护理时间，开县司法鉴定所鉴定结论确定为150天，双方当事人对此均未申请重新鉴定，且高XX今后确需行内固定物取出术，故原判对此结论予以采信并无明显不妥。上诉人的理由均不能成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

上诉案件受理费900元，由上诉人付XX负担。

本判决为终审判决。

审　判　长　　李先华

代理审判员　　盛建华

代理审判员　　铁XX

书　记　员　　何XX