开设赌场罪，二审介入成功缓刑

    陈X开设赌场二审刑事判决书

    湖北省咸宁市中级人民法院

    刑事判决书

    (2020)鄂12刑终163号

    原公诉机关：湖北省通山县人民检察院。

    上诉人（原审被告人）：陈X（曾用名陈X2）。因本案于2019年8月27日被通山县公安局刑事拘留，同年9月28日被取保候审，经通山县人民法院决定于2020年7月14日被逮捕，现羁押于通山县看守所。

    辩护人：吴远本，湖北自成律师事务所律师。

    湖北省通山县人民法院审理通山县人民检察院指控原审被告人陈X犯开设赌场罪一案，于2020年7月30日作出﹙2020﹚鄂12某某刑初9号刑事判决。宣判后，原审被告人陈X不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅本案案卷材料，审查上诉人的上诉理由，依法讯问了原审被告人陈X，听取了辩护人意见，对一审认定的事实和法律进行了全面审查，认为本案不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案经合议庭评议，并提交本院审判委员会讨论。现已审理终结。

    原审判决认定，2017年5月，北京某某公司开发了“旺X棋牌"游戏，该公司法人代表陈X安排公司员工沈X、徐X（另案处理）到咸宁地区寻找“旺财棋牌"合伙人并进行推广，之后与阮X（另案处理）合作、推广“旺X咸宁棋牌"，同时沈X、徐X邀约被告人陈X加入北京XX公司并一同参与管理，期间，沈X、徐X、陈X三人负责“旺X咸宁棋牌"在通山地区的运营、开发、推广、维护等工作。2017年8月，“旺X咸宁棋牌"正式上线，通过销售“房某"形式向代理群主提供“麻将"、“打拱"、“斗牛"等平台，用于玩家赌博。北京某某公司按照约定，以“房某"销售总额的10%给予沈X、徐X、陈X提成，其中陈X非法获利467490元。

    原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款规定，判决：一、被告人陈X犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币2万元；二、被告人陈X违法所得人民币467490元予以追缴，上缴国库。

    上诉人陈X对一审判决认定的事实及罪名均不持异议，其上诉提出：原判量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚并适用缓刑。

    其辩护人辩称：1.陈X在被抓获前，其父亲陈X某龙向通山县公安局民警表明陈X准备向公安机关投案自首，具有自首情节；2.陈X归案后自愿认罪认罚，在侦查阶段退缴违法所得13万元，在一审宣判后又退缴违法所得337490元，并缴纳罚金2万元，确有悔改表现，请求二审法院对其适用缓刑。

    本院认为，上诉人陈X明知“旺X咸宁棋牌"被用于赌博活动，仍为该游戏的推广、研发、维护等提供帮助，通过销售“房某"返利，非法获利467490元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。陈X在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。鉴于陈X在案发后认罪认罚，并积极退缴全部违法所得，缴纳罚金，具有悔罪表现，结合其犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度及社区矫正机构出具的评估建议，对其适用缓刑不致再危害社会。故对陈X及其辩护人提出“请求对陈X适用缓刑"的上诉理由及辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条规定、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下：

    一、维持湖北省通山县人民法院﹙2020﹚鄂12某某刑初9号刑事判决第一项中对上诉人陈X的定罪部分及第二项；

    二、撤销湖北省通山县人民法院﹙2020﹚鄂12某某刑初9号刑事判决第一项中对上诉人陈X的量刑部分；

    三、上诉人陈X犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币2万元（已缴纳）。

    （缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）

    本判决为终审判决。

    审判长　陈　某

    审判员　裴某某

    审判员　王某某

    二〇二〇年十月十六日

    法官助理罗某

    书记员熊某