江西省南昌高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2019）赣0191刑初41号
公诉机关江西省南昌高新技术产业开发区人民检察院。
被告人李XX（化名“唐X”）。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年11月8日被取保候审，2019年2月16日被逮捕。现羁押于南昌市第二看守所。
被告人田XX，。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年11月8日被取保候审，2019年2月16日被逮捕。现羁押于南昌市第二看守所。
辩护人胡XX，北京XX律师。
被告人杨XX。因本案于2018年10月12日被行政拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于同年10月24日被刑事拘留，同年11月27日被逮捕。现羁押于南昌市第二看守所。
辩护人徐X、张XX，北京市盈科（南昌）律师事务所律师。
江西省南昌高新技术产业开发区人民检察院以高新检刑诉〔2019〕31号起诉书指控被告人李XX、田XX、杨XX犯开设赌场罪，于2019年2月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江西省南昌高新技术产业开发区人民检察院指派检察员邓某、书X出庭支持公诉，被告人李XX、被告人田XX及其辩护人胡XX、被告人杨XX及其辩护人徐X、张XX到庭参加诉讼。本案经南昌市中级人民法院批准，延长审限三个月。现已审理终结。
经审理查明：2017年4月起，被告人李XX、田XX在南昌市高新XX创新二路经营“天天来食品商行”（又名“天天来特价批发超市”）。同年6月，李XX、田XX经商议准许廖XX（另案处理）在该店内摆放水果游戏单机（经鉴定，系具有赌博功能的电子游戏设备）供他人赌博，双方约定赌博获利按五五分成，即廖XX一方与李XX、田XX一方各占所获利润的50%。后李XX、田XX与其雇佣的店长杨XX商议，由被告人杨XX负责该赌博机的管理、上分、记帐、结账等事项，并领取李XX、田XX所获利润的10%（即该台赌博机总利润的5%）。2018年10月11日晚，公安机关查获该台赌博机，扣缴了账本1本、赌博机硬币87枚、赌博机钥匙2把等物品，并将被告人杨XX带回调查。结合所扣账本的记录情况，至案发时上述人员通过该台赌博机共获利177873元，其中廖XX获利88936.5元，李XX、田XX各获利40785.975元，杨XX获利7364.55元。2018年11月8日，被告人李XX、田XX向公安机关投案。案发后，被告人李XX、田XX在家属的帮助下分别退缴了40785.98元。
上述事实，被告人李XX、田XX、杨XX在开庭审理过程中亦无异议，并有证人夏X、王X的证言；辨认笔录；李XX与杨XX的微信聊天、转账记录截图；公安机关检查笔录，证据保全决定书、清单，收缴财物清单及照片；赌博机违法所得记账本；“天天来食品商行”营业执照；公安机关具有赌博功能的电子游戏设施设备认定意见书；行政处罚决定书；公安机关出具的被告人李XX、田XX、杨XX的供述、户籍材料、归案证明及涉案在逃人员登记表等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人李XX、田XX、杨XX以营利为目的，摆放赌博游戏机供不特定人使用，共计获利人民币177873元，其行为均已构成开设赌场罪，属情节严重。公诉机关指控上述三名被告人的罪名成立。被告人李XX、田XX于案发后能够主动投案，并如实供述自己的全部罪行，构成自首，依法可以从轻处罚。被告人杨XX归案后如实供述了自己的罪行，具有坦白情节，依法亦可从轻处罚。案发后，李XX、田XX在家属的帮助下分别退缴了违法所得，据此可以酌情从轻处罚。辩护人提出田XX具有自首、退赃情节，杨XX系初犯、具有坦白情节的辩护意见，本院予以采纳。辩护人当庭提交的杨XX家庭经济困难、负担较重的证明，与本案犯罪事实不具有关联性，本院不予采信。关于辩护人提出杨XX属从犯的辩护意见，经查，李XX、田XX系天天来特价批发超市的老板，二人未在南昌工作，杨XX系李XX、田XX雇佣的店长，其负责该店内赌博机的日常管理、上分、记帐、结账等事项，直接与赌博机摆放人员廖XX对接、分钱，在共同开设赌场犯罪中不属于次要或辅助作用，不属于从犯，但可结合其分赃情况、危害程度、主观恶性等因素在整体量刑过程中予以综合考量评判。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李XX犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元（罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月16日起至2022年8月15日止）。
二、被告人田XX犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元（罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月16日起至2022年8月15日）。
三、被告人杨XX犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月12日起至2021年10月11日止）。
在案扣押的赌博工具，由扣押机关予以没收，上缴国库。
被告人李XX、田XX退缴在案的违法所得人民币81571.96元予以没收，上缴国库；被告人杨XX的违法所得人民币7364.55元予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 郑 国
人民陪审员 胡国平
人民陪审员 李玉英
二〇一九年六月二十一日
法官助理杨琪
